一个有争议的IPO监管问答

　　一个有争议的IPO监管问答

　　来源：刺客见闻

　　周五晚上是例行学习时间，证监会晚间公告了一个发行监管问答，见下图：

　　该文件针对的目标：

　　1、申请IPO的非试点创新企业；

　　2、有限责任公司整体变更股份有限公司存在未弥补亏损/会计差错更正调整导致整体变更时存在未弥补亏损

　　监管政策：

　　1、时间限制：完成整体变更的工商登记后运行满36个月；

　　2、披露要求：披露累计未弥补亏损形成原因、消除情况及影响、整改措施、揭示风险、折股方案及会计处理；

　　3、核查要求：程序是否合规、是否侵害债权人合法权益、是否与债权人存在纠纷、是否完成工商登记注册和税务登记程序、是否符合公司法规定。

　　监管背景：

　　1、首发办法规定IPO需要股份有限公司成立满三年，但放了一个口子：“有限责任公司整体变更为股份有限公司的除外”；

　　2、整体变更的会计处理为：审计基准日的经审计净资产全部折为股本，或者一部分为股本，一部分进资本公积，不再有未分配利润、盈余公积等其他科目；

　　3、公司法规定“资本公积金不能用于弥补亏损”；

　　4、对于整体变更时存在未弥补亏损的公司，如何进行整体变更，公司法并没有明确规定。

　　对存在未弥补亏损公司整体变更的两种理解：

　　1、整体变更相当于用经审计的净资产重新出资成立股份有限公司，从会计处理上看也是这样的，只是因影响的会计科目仅限于所有者权益部分，对资产负债表其他科目均无影响，会计主体是延续的，因而可以连续计算业绩；

　　2、整体变更时存在未弥补亏损的，如果变更后注册资本不减少，往往是减少了资本公积，而公司法明确规定了“资本公积金不能用于弥补亏损”，从而导致整体变更不符合公司法规定，这种情形的变更是涉嫌违法的。

　　一般对于存在未弥补亏损公司整体变更的技术处理：

　　公司法只规定了“资本公积金不能用于弥补亏损”，但并没有限制使用注册资本弥补亏损，所以可以采用先溢价引入投资者，形成资本公积，再使用资本公积转增股本，再用减资方式弥补未分配利润，之后再整体变更；

　　如果没有新引进投资者，也可以直接履行减资程序，用股本弥补未分配利润，之后再整体变更。

　　由于首发办法规定“最近一期末不存在未弥补亏损”，而整体变更股份有限公司就直接抹去了未弥补亏损，对于一些历史上存在巨亏情形的公司来说是一条捷径，但是这类公司往往变更后还会继续亏损，所以一直没有实际的案例。

　　新三板挂牌大放水期间，一些公司未弥补亏损直接整体变更被股转中心认可了，未被认定为违反公司法。

　　直到拉卡拉申报IPO，这个问题才成为焦点事项。从会计的角度看，整体变更冲掉未分配利润，不影响会计主体的延续，不影响业绩连续计算；而从法律的角度看，这事就关系到整体变更是否具有合法性的问题了。拉卡拉IPO也就因此一直等着，直到这个监管问答出台，拉卡拉终于有了“法律依据”，可以继续审核了。

　　政策的影响：

　　1、明确了时间表，有明确总比没有明确要好，算是给后来者开了一条路；

　　2、真正受比较大影响的，是因会计差错变更追溯调整的企业，最典型的是因追认股份支付调整以前年度利润的情形，被迫要从工商变更之日等36个月了，如果是申报前才股改的，影响就很大了。

　　几个问题：

　　1、如果证监会认为这种情形下整体变更涉嫌违反公司法，那么证监会并没有释法权利，出了监管问答依然不能解决涉嫌违反公司法问题，最好请人大释法；

　　2、从监管问答的措辞看，证监会是认可这种情形属于整体变更不影响业绩连续计算的，而且也并不违反公司法（试点创新企业不受限制），但如果这种情形不违法、也不影响业绩连续计算，那么最多是借此绕开了首发办法“最近一期末不存在未弥补亏损”这一条，那么应该针对这一条出政策，为什么一定要等工商变更满36个月呢？监管问答的法律依据是什么呢？监管问答层级低于首发办法，只能对首发办法未明确事项予以解释，不适合超出首发办法规定予以限制；

　　3、未明确母公司存在未弥补亏损还是合并报表存在，抑或都限制？从法理上来看，合并会计报表不是法律主体报表而是会计主体报表，整体变更作为法律行为应当约束的是母公司法律主体整体变更事项，因此只要母公司报表不存在未弥补亏损，就不触及该情形；但证监会审核往往是按照合并口径计算，并不看母公司报表相应指标。所以，监管问答应该要明确会计口径；

　　4、科创板会否受影响？个人认为，该监管问答排除了“试点创新企业”，未来科创板应该不适用。

　　一点监管建议：

　　既然证监会已经明确了规则，作为相关发行人及从业人员，只能遵守无法挑战。

　　但是，从更合理的角度看，建议证监会：

　　1、整体变更具体程序无法律规定，提请人大对整体变更事项予以法律规范，明确相关规定；

　　2、这种整体变更绕开了“最近一期末不存在未弥补亏损”的限制，可以规定测算如果不考虑整体变更导致的未弥补亏损冲销，是否依然满足发行条件；

　　3、明确适用的会计口径；

　　4、不需要要求自工商变更之日起36个月后才能申报。

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责任编辑：史考