乔新生：高度警惕资本型外资并购

　　乔新生

　　随着跨国公司并购中国国有企业的现象越来越普遍，社会各界要求政府反思有关政策的呼声也越来越高。有些官员认为，对跨国公司的战略性资本重组活动，应当保持足够的警惕，立法机关应当借鉴其他国家成功的经验，抓紧制定反垄断法。

　　但也有人不以为然。有些学者认为，对外国公司的跨国并购行动，不能过于敏感。虽然我们应该加快立法步伐，防止出现垄断现象，但也不能闭关自守，迟迟不开放中国的资本市场。这些学者认为，跨国公司进入中国，改组中国的国有企业，有助于国有企业产业结构升级换代，有利于改善国有企业的治理结构。

　　笔者认为，对于外资并购，不能一概而论，而应区分其性质，根据不同的性质采取不同的对策。跨国公司的资本并购分为两类：一类是经营型资本并购。跨国公司购买国有企业，目的是为了经营，扩大在中国的市场占有份额，或者控制中国某些企业产品的生产。另一类则是资本型并购。跨国公司购买国有企业，不是为了经营，而是在资本重组之后，通过海外上市的方式，赚取资本经营利润。

　　目前在中国市场上，既有经营型并购，同时也有资本型并购。前者如

可口可乐公司的股权购买、柯达胶卷的股权收购等，后者如高盛集团购买双汇集团股份等。

　　以反垄断法规范经营型并购

　　对于经营型收购，国家应该尽快制定反垄断法，规范企业的并购行为，防止跨国公司在中国从事垄断经营，获取高额垄断利润。事实上，我国正在起草的反垄断法中，对公司的并购行为已经作出了明确的规定，只要今后执法部门严格按照反垄断法的规定，认真审查跨国公司的并购行为，就可以避免跨国公司对中国市场造成严重的冲击。

　　早期的反垄断法，主要解决市场占有份额问题，只要企业在市场中占有份额达到一定的比例，国家反垄断机构就可以采取措施，阻止企业的扩张行为。这种立法模式简单明了，便于操作，但容易产生负面效果。有些企业虽然规模不断扩大，市场占有份额越来越高，但是这些企业并不谋求垄断利润。如果对这些企业采取打压措施，有可能会挫伤投资者的积极性。所以，后期的反垄断法不但要看企业的市场占有份额，而且要观察企业的行为目的，如果企业的行为属于减少竞争行为，而且其行为的目的是为了独霸市场，那么，行政执法机关就应当祭起反垄断法，对相关企业作出行政处罚。

　　从上个世纪80年代到现在，西方国家的反垄断法思路又一次发生了深刻变化，美国反垄断法主管机关认为，如果企业提高市场准入的门槛，或者采取不法手段，拉拢人才，那么，政府的反垄断机构应当及时跟进，加强监控，如果确实损害了竞争对手的利益，那么，应该按照反垄断法的规定，提起诉讼或者作出行政处罚。我国的反垄断法尚在起草之中，究竟应该采取何种理论，需要立法机关认真掂量。如果仍然沿用传统的市场份额标准，反对垄断，那么有可能让跨国公司有可乘之机。如果在反垄断过程中加入主观判断的因素，那么，有可能会产生执法标准不统一的问题。跨国公司的经营型并购行为，给中国反垄断法起草部门提供了很好的分析案例，立法工作者应当运用实证分析的方法，对跨国公司的并购行为作出法律上的判断。

　　对资本型并购要高度警惕

　　对于资本型并购，中央政府应当保持高度警惕，决不能任由海外金融资本介入中国的资本市场，呼风唤雨，牟取暴利。事实上，以高盛集团为代表的西方金融投资企业，已经大举进入中国市场，他们以自己非凡的公关能力，收购了大量国有企业的股权。被收购的国有企业经过跨国金融公司包装之后，纷纷到海外上市。一旦上市成功，跨国金融公司可以获得丰厚的回报。换句话说，实行资本型并购，并购企业并不关心企业的经营内容，跨国金融投资公司只是借用国有企业的品牌和产品的销售网络，在海外推销金融资本，并且通过证券市场等现代化的交易机构，将国有企业逐渐转卖给其他企业，从中牟取巨额利润。

　　国内一些有识之士之所以对跨国公司进入中国市场，疯狂并购国有企业忧心忡忡，原因就在于，这种资本重组方式，并不能促进国有企业生产经营状况的改善。跨国金融投资公司只是利用中国国有企业的资产，从事金融交易活动。事实上，跨国金融投资公司不仅盯上了中国的生产型国有企业，而且瞄准了中国的金融机构，他们将中国的国有商业银行包装重组之后，推荐到海外上市，利用证券市场，很快进行资产套现，而国有企业包括国有商业银行则成了砧板上的鱼肉，任人切割。

　　对资本型并购，中央政府应当具体问题具体分析，如果国内资本充裕，而且企业的服务对象主要在国内，那么，完全没有必要吸引跨国公司进行资本并购。辽河油田等几个重要的石油公司海外上市之后，并没有取得明显的成效，这些公司的控股公司已经采取措施逐步回购上市公司的股权。这样做既有经济利益的考虑，同时也有国家经济安全方面的需要。如果为了实现与国际接轨，不顾中国国情，盲目进行海外上市，或者将股权转让给海外企业，那么，不但会造成国有资产的流失，而且会给中国经济未来的发展带来极大的隐患。

　　吸收外资政策应及时变化

　　种种迹象表明，海外一些跨国公司为了全面占领中国市场，已经加大了在中国境内的游说活动。在不少跨国公司的背后，都若隐若现地出现了国际性的中介组织。这些中介组织固然吸引来了海外资本，但同时也带来了大量的投机资金(热钱)，热钱的快速涌入，不但冲击了中国的金融市场，给中国人民币汇率改革带来巨大的压力，而且冲击了中国的产业资本市场，使得许多经营稳定的国有企业或者股份制企业面临十分严峻的形势。中央政府应当改变传统吸引外资的政策，不能对外国资本特别是金融资本照单全收，而应当有所区别。对那些短期投机性的资本应当保持高度的警惕，决不允许国际金融投机者利用中国国有企业概念，在国际资本市场上翻云覆雨。

　　资产经营和资本经营是两个完全不同的概念，跨国公司购买国有企业的股权属于典型的资本经营。这种经营方式虽然面临巨大的商业风险，但是如果经营得当，有可能产生“四两拨千斤”的效果。控制了国有企业的股权，这意味着控制了国有企业的生产工艺、技术专利、销售网络，占有了国有企业的市场份额。所以，

商务部有关部门针对跨国公司提出的股权转让个案应当认真审查，决不可掉以轻心，造成国有资产严重流失。

　　(作者单位：中南财经政法大学）