金科股份回购注销引律师质疑 激励考核背后或存猫腻

　　新浪财经讯 2018年的房地产行业被市场评价为凛冬，但金科股份却逆势跻身千亿俱乐部。截至2018年第三季度，金科股份净利润已然超过2017年全年，业绩分外亮眼。除了业绩外，黄红云与孙宏斌之间持续了3年的股权之争也走到了决战胜负的关键时刻。

　　3年的你来我往，让市场不仅又一次看到了孙宏斌的豪气，也见识到黄红云的手段。如今，面临30%要约收购红线，黄红云即将打出手中回购注销股份牌。这即将注销的570.75万股将黄红云手中的控股权推至30.02%，如此精准的跨过要约收购红线背后，又是黄红云与孙宏斌之间怎样的暗战？

　　融创中国趁势增持金科 黄红云十八般武艺反击

　　2015年股灾之后，金科股份抛出了45亿的定增计划，融创中国通过旗下控股公司利用定增未限定单一投资者比例用近40亿元拿下了金科股份16.86%的股份，随后一路增持，根据金科股份的公告披露，截至2018年10月25日，融创中国已持有金科股份27.6783%的股份；同时有媒体报道融创中国的最新持股比例已经达到29%。

　　面对融创中国土豪式的扫货，黄红云则不断从经营和资本运作两个方面使出十八般武艺，其激进行为不但受到融创方面的反对，也让中小股东开始感到不安。

　　黄红云原本希望通过引入广州安遵贸易有限公司作为一致行动人增持2亿股金科股份，将手中的股权牢牢守护在30%前，但可惜盟友半路开溜，黄红云迫不得已让自己人增持。2018年10月27日，黄红云与第三季度现身前十大股东的女儿黄斯诗签订一致行动人协议，黄红云持股比例达到了29.9925%。除此之外，黄红云的侄子黄伟以持股1.67%现身金科股份第三季度报告前十大股东，此举或为黄红云留下的后手。

　　在真金白银的争斗面前融创必不会落了下风，而黄红云一手把控着金科股份的经营，自2017年开始，在行业大环境明显不佳的背景下金科股份的担保余额、财务资助大幅增长，被市场解读为增加上市公司财务风险想以此劝退融创中国。截止至10月末，金科股份合计担保余额为 663.42亿元，占本公司最近一期净资产的335.59%，占总资产的42.16%。

　　融创中国所占董事会席位尚不能改变局面，唯有投下反对票表明自己的态度。而面对如此激进的金科股份，中小投资者也开始投下反对票。

　　更有报道称，中小投资者向媒体发邮件痛斥金科股份频繁的财务资助和对外担保是置上市公司和广大中小股东利益于不顾，进而达到向实际控制人黄红云输送利益的目的。

　　黄红云曾公开对媒体表示，无论未来融创有何动作，黄红云都会尽全力守卫自己在金科股份的控制权。而除了能左右经营决策外，黄红云即将打出另一张牌——股权注销回购。

　　员工业绩不达标如何考证 注销回购跨红线是否合规

　　如今双方持股占比即将面临需提起要约收购的30%的红线，但黄红云手中握着回购注销的利剑，一旦实施手中所持的股权比例将上升至30.02%，同时将融创中国持股比例挡在30%门外。如此精准的570.75万股的回购注销数量是如何累计而来的？

　　2015年12月7日，金科地产公布了《限制性股票激励计划考核管理办法》，对公司层面及个人层面考核进行了规定。其中对个人层面业绩考核中提到个人年度考核达到优秀、良好则解锁比例为100%，而考核比例只达到合格则解锁比例为80%，若考核不合格，则不解锁当期激励股票份额。

　　值得注意的是，该限制性股票激励计划的议案在进行临时股东大会审议时，到场的5%以下的中小股东所持表决权中，70%投下反对票。除此之外，就此次激励计划的相关事宜董事会取得公司股东大会合法授权，当然也包括回购注销事宜。

　　最终的限制性股票激励计划的名单共计147人，其中8名为公司高管，149人为中层管理人员。但在股权解锁的过程中，前期回购注销股票均因员工离职，直至2016年12月8日公告中第一次披露，因3名员工绩效不不达标、6名员工绩效仅为合格回购注销股份42.75万股。此次即将注销的570.75万股所对应的具体回购注销缘由如下：

　　激励对象陆伟、石勇因个人原因已离职，将对上述2人已获授权但尚未解锁的限制性股票合计52.5万股予以回购注销。

　　激励对象马青伟、吴吉锋、李义平、谢岗军、廖云、张新华、宋伟、刘志煜、任大凤个人考核成绩为“合格”，须对上述 9人第三次可解锁20%部分28.75万股进行回购注销的处理。

　　值得注意的是，上述三次回购注销中，两次涉及业绩考核评级问题，其中2018年因9人离职、9人业绩考核仅为合格共计注销561.25万股。但中层管理人员为何离职、因何而业绩不达标公告并未提及；对于业绩考核标准外界也不得而知。

　　虽然注销回购不用股东大会表决，但融创中国所占的两席董事会席位还是以1票反对、1票弃权表示了质疑。董事张强直言，此时注销股票会使得大股东规避要约收购。独立董事姚宁在会后发出的《关于修改公司章程议案的说明》中提出：“在目前时间段内选择回购注销股票较为敏感，因大股东刚签署一致行动协议，且和二股东的股权比例较为接近，此时注销股票会使大股东持股比例超过 30%，规避要约收购义务，从而剥夺广大中小股东选择是否出售股份的权利，影响广大中小股东的切身利益。”并建议修改公司章程，将此项议案提交股东大会表决。

　　对此，上海汉联律师事务所宋一欣律师表示，此次金科股份进行股份回购注销最大的争议点在于，大股东有意或无意在回购股份行为中踏过了其他规定的红线。金科股份完成股票回购注销后，黄红云及其一致行动人持股比例将达到30.02%，依《公司法》实施的股份回购行为使金科股份大股东触及了《证券法》要约收购义务的红线，要履行义务还是可以豁免履行义务？宋一欣律师表示，根据《上市公司收购管理办法》第24条规定，黄红云及其一致行动人为被动触及30%的要约收购线，只要无继续增持股份的计划，便无履行要约收购的义务。但是此种方法，又衍生出一个新的问题，如果上市公司可回购股份足够多，大股东在回购后的持股比例是否有上限约束？

　　宋一欣律师认为，2018年10月26日，全国人大会常委会通过的对《公司法》的修订存在单兵突进，配套不足的问题。同时，因注销股份导致大股东踏入收购要约的红线后，并不必然可以规避《证券法》规定的收购要约义务，如有收购动机的，反而是必须履行义务，若因此而没有履行收购要约义务的，证监会应予查处。在股份回购的实践中，此次金科股份的行为出现了规避义务或法律冲突的情形，乃至存在虚假信披、内幕交易、操纵市场行为的可能性，监管者应严格并前瞻地处置之或约束之。

　　新浪财经就金科股份回购注销股份事项的时间规划、融创中国股权占比、黄红云及其一致行动人在股份回购注销后踏过30%红线是否会触及相关法规的冲突等问题进行咨询，截至发稿金科股份方面并未给与回复。但在投资者互动平台上有投资者对股权之争问题进行提问，公司方面仅回答将继续做好生产经营。（公司观察 文/云谈）

责任编辑：公司观察