文|王茜

　　每年的 “双十一”既是电商平台的交易高峰期，也是消费纠纷频发的时段。堪比“奥数”的预售规则时常让消费者眼花缭乱，同时也暗藏了诸多陷阱，例如商家先涨价后打折，订金不予退还，承诺优惠难以兑现，甚至制假售假等问题。

　　近日，新浪黑猫投诉平台与微热点大数据研究院联合发布了《2020年“双十一”消费投诉数据报告》。《报告》显示，“双十一”促销大战中部分商品明降暗涨、先涨后折，优惠力度远未达到消费者预期，甚至有消费者发出了“上当受骗”的呼声。由此消费维权问题也随之产生。根据微热点大数据研究院统计，2020年11月1日至11月15日，全网有关“‘双十一’电商平台投诉”的信息量达52.9万条。

　　新浪法问联合黑猫投诉对话中国人民大学法学院教授、商法研究所所长刘俊海。针对定金、预付款与订金的区别，商家先涨价后打折，依靠“黑灰产业”刷单，电商平台的监督义务等问题，刘俊海分享他的专业观点。

　　定金、预付款与订金有什么区别？能否退还？

　　新浪法问：定金、预付款与订金有什么区别？如果消费者未在商家规定时间内支付尾款，定金、预付款与订金是否可以退还？

　　刘俊海：定金、预付款、订金确实是容易混淆。首先讲定金，定金原则上是具有保证定约的功能。如果消费者交了100块钱（定金），但最后消费者不购买了，这100块钱是可以被商家没收的；如果商家不把商品卖给你，商家违约应该是双倍返还（定金），所以我认为（定金）是双方对等的制度，合同法也对此做了规定；

　　预付款是消费者在确定购买一款商品后，先行支付的第一部分价款。如果消费者没拿到货物，预付款能否返回的关键在于合同效力；如果消费者不买了或者商家没有这款货物（交付），合同解除了，预付款就退给消费者，预付款没有双向的惩罚性。

　　订金，在我们的民法典，包括目前的合同法里，没有这个概念。订金是有些商家发明出来的一个词语。有的商家的用意是：如果消费者不买了，商家就没收订金；如果是商家不卖给消费者，消费者也不能追究商家的惩罚性赔偿责任。但我个人认为，如果商家要这么设计，就有问题了。因为在定金下商家违约需要双倍返还，有的商家为了躲避定金，所以故意写“订金”。当然也有可能是主观上要写“定金”，但实际写错了。

　　如果消费者未在商家规定时间内支付尾款，定金、预付款与订金怎么处理？按照之前所说的，如果消费者没有支付尾款，商家可以没收定金；如果是预付款就返还给消费者。订金的话，我个人认为，既然没有确定证据证明它是属于定金，就应当参照预付款处理，双方都没惩罚性，我觉得这样符合公平合理的原则，也符合诚信原则。

　　商家先涨价后打折 消费者如何追责？

　　新浪法问：如遇商家先涨价后打折，消费者是否可以追责？电商平台有无监督义务？

　　刘俊海：我认为是消费者可以追责，法理依据在商家欺诈。商家先涨价后打折，消费者可以要求商家支付三倍的惩罚性赔偿。同时，电商平台有监督义务。为什么？首先平台是你（电商平台）搭建的，第二交易规则你起草的，第三电商是你选择的，第四你有大数据，第五你从电商销售当中受益。“羊毛出羊身上”，所以平台必须有监督义务。

　　如果电商平台有监督义务但不履行，监督有过错，并且与消费者损害有因果关系的，我个人认为电商平台也要对消费者承担相应的民事责任；如果电商平台明知商家欺诈但不作为，我个人认为平台可能构成共同侵权，对消费者承担连带责任。

　　新浪法问：在交易完成后，商家或电商平台承诺的额外折扣、返还优惠券、奖品或其他优惠措施无法兑现，消费者是否可以要求赔偿？

　　刘俊海：在交易完成后，商家或电商平台承诺额外折扣返还优惠券，奖品或其他优惠措施无法兑现，消费者当然可以要求赔偿。

　　因为（双方）要有契约精神，契约精神包括三个方面的重要内容：契约自由、契约公平、契约严守。首先，商家是自愿承诺这些优惠措施，消费者没有欺诈也没有胁迫商家来做这承诺；其次，商家的承诺是公平的，因为优惠措施可以有助于刺激销售，甚至误导循环购物；第三，既然这样的优惠政策是商家自愿作出的承诺，消费者也愿意接受，内容也公平合理，凭什么不兑现？

　　新浪法问：双十一前，往往有不少商家通过“水军”，甚至“黑灰产业”刷单增加销量和点评数据，影响消费者选择，这类商家有无法律责任？

　　刘俊海：商家当然有法律责任。商家故意购买好评、刷数据的行为严重侵害消费者的知情权、选择权和公平交易权，我认为这类欺诈就适用于“1+3”倍的惩罚性赔偿，只有重典治乱、猛药去疴才可以杜绝。

　　电商平台不能逃避责任 消费者看待广告要存疑

　　新浪法问：对于当前电商平台常见的预售规则，您认为还存在哪些需要注意的法律问题？对于消费者，您有哪些“避雷”建议？

　　刘俊海：对于电商平台场的预售规则，我们讨论的上述问题已经比较全面。

　　一些电商平台跟制假售假、欺诈的商家存在暗通款曲、藕断丝连、或明或暗的关系，认同这种潜规则。我认为，虽然没有直接证据证明他们达成了沆瀣一气，联手欺诈消费者的攻守同盟或共同协议、一致行动协议，但是从理性的、诚实的商人角度来看，我认为这种做法和预售规则是不公平、不合理、不诚信的，是违反民法典倡导的自愿原则、公平原则、诚信原则和公序良俗原则。

　　我希望电商平台为消费者站好岗，放好哨，把好关。不要逃避自己应当承担的责任，互联网再大也大不过法网，微商再微也漏不过法眼。

　　对消费者，我有四点建议：明明白白看广告，认认真真签合同，淡定从容存证据，依法理性去维权。

　　关键是要看好钱袋子，不要冲动，冲动是魔鬼。学会以怀疑的眼光、以质疑的眼光、以存疑的眼光看待所有的广告。同时，消费者应该理性消费、科学消费、文明消费、安全消费、依法消费以及绿色消费，一些反面案例如“双十一”购买很多衣服，结果到了次年“双十一”也没穿过；（因为价廉）购买一屋子卫生纸，遇上潮湿天气还容易发霉。消费者要学会自我保护，避免掉入陷阱，求人不如求己。最后一句话就是，天上不会掉馅饼，地上却会有陷阱，望各位光棍节快乐！

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