【业内声音】什么是信托？_新浪财经

　　中国银行保险报□蔡概还

　　现实生活中，人们对银行、保险、证券、基金、期货等词汇，能顾名思义，作划一的理解。唯独信托，问不同的人，可能会有不同的答案。

　　那什么是信托呢？记得2001年《信托法》出台后，笔者专门发表过一篇文章，题目就是：什么是信托？现在过去20多年了，这个问题仍然没有得到很好的回答。

　　过去，我国信托业几经整顿，近年，人们把信托与“风险”紧密联系在一起，信托似乎成了“麻烦制造者”“风险滋生者”。

　　其实，笔者认为信托不仅不是风险制造者，反而是风险管理者。信托的存在，是想通过法律制度的有效安排，有效管控资产管理的风险。

　　因为，信托制度的精髓是信托财产具有独立性，并由此产生“资产隔离”的法律效果。对此，世界上承认信托制度的国家和地区的法律规定，都如出一辙、毫无二致，我国也不例外。

　　所谓资产隔离，主要是指交由受托人管理处分的财产，与委托人、受托人、受益人的固有财产均实现法律上的分离。具体而言，资产隔离包括正向资产分隔、反向资产分隔和内部资产分隔。其中，正向资产分隔是指信托财产有别于信托当事人的固有财产，信托当事人的债权人通常不得对信托财产主张权利，其目的主要是保护信托财产免受信托当事人的债权人的追索；反向资产分隔是指信托财产不属于受托人的固有财产，因信托财产管理产生的债务，不得向受托人的固有财产进行追偿，其目的主要是保护受托人的固有财产免受信托财产的债权人追索；内部资产隔离是指对每一笔信托财产都应当分别管理、分别记账，不同信托财产的债权债务不得混同，也不得相互抵消。

　　信托关于资产隔离功能的重要性，得到了世人的普遍认同，其应用领域越来越广。当信托应用于投资基金时，为信托型基金，基金财产成为信托财产并实现安全和独立；当信托应用于资产证券化时，为特殊目的信托，证券化基础资产由此实现真实出售和破产隔离；当信托应用于家族财富管理和传承时，为家族信托，它帮助人们实现各种家族愿景；当信托应用于公益慈善事业时，为慈善信托，笔者把它解释为用信托的方式做好事；等等。

　　此外，信托制度明确受托人要履行“信托义务”，即受托人管理他人的财产要和管理自己的财产一样尽心尽力。当前，信义义务已经扩展成为资产管理行业的一个基本遵循，它要求资产管理人任何时候都必须为客户的最大利益服务，或者说为客户的最佳利益行事，任何资产管理机构均不得以任何名义排除信义义务的底线。

　　所以，信托制度的存在，是为了管控风险而不是制造风险。

　　那么，什么是信托呢？笔者从1994年开始参与起草《信托法》，至今已经整整三十载。经过长期的思考，笔者认为信托是资产隔离的工具。这不够形象，如果用物来形容的话，笔者认为信托是“防火墙”“安全岛”“避风港”。这仍然不容易为老百姓所理解，装修时人们经常用“隔断”这个词，其实信托就是一种“隔断”，它的作用是给财产做“隔断”。进一步而言，信托的本源业务，就是给资产管理活动中的财产做“隔断”。

　　笔者认为，所有的资产管理活动均应当以资产隔离作为前置条件。如果“隔断”没有做好，其隔离效果可能就会被“击穿”；如果没有做好“隔断”，资管产品就可能会演变成庞氏骗局，资产管理人就可能会“跑路”，家族财富传承就将会是走不远的传承。

　　为了做好“隔断”，当信托财产为资金形态时，需要开立信托资金专户；当信托财产为非资金形态时，则往往需要办理信托财产登记。

　　为了做好“隔断”，委托人必须把设立信托的财产从其固有财产中转移出来。在此基础上，信托财产要不要进一步转移给受托人？笔者认为转移至信托名下，由受托人实际控制更为妥当。如果要转移至信托名下，则需要赋予信托一定的法律主体地位，例如非法人组织。美国《1940年投资顾问法》第202条中指出，该法中的“公司”包括公司、合伙企业、联合会、股份公司、信托、或由任何人组织而成的团体，无论其是否设立为法人。新加坡参考美国法治，制定2004年《商业信托法》，确认商业信托为公司、合伙之外的一种企业组织形式。我国在实务中，其实已经常把信托视为一种法律主体，例如上市公司股东名称中出现信托产品的名称等。

　　（作者系《信托法》起草组成员）