私募监管的着力点

　　⊙邱冬梅

　　私募基金是向特定对象募集的基金，是以非公开发行的方式发行的，面向少数机构投资者募集资金而设立的基金。目前我国的很多私募基金仍以分散的、隐蔽的、不稳定的形态存在，游离于法律监管之外，这无疑成为证券市场上一个巨大的危险源，加大了投资者的风险。但是对私募基金讨论并不在于消灭它，而在于引导它。因为私募基金的产生和发展是资本市场发展必不可少的一部分，给私募基金一个合法的地位是十分必要的。

　　今年3月1日

银监会发布的《信托公司管理办法》和《信托公司集合资金信托计划管理办法》正式实施。这极大地加速私募基金募集的阳光化，信托成为私募基金合法化的主渠道。从法律关系上分析，私募基金实质上是信托关系，涉及基金管理人、投资人、受益人等几方面当事人。投资人将基金信托给基金管理人；基金管理人以自己的名义运用基金进行证券投资、创业投资或者产业投资，投资的收益归基金分额持有人分享，亏损由基金份额持有人分担；基金管理人按照约定收取报酬。私募基金是否具有“专业理财、投资组合、共享收益、共担风险”的特征，是甄别私募基金是否规范的基本尺度。

　　由于私募基金的信息不透明，而监管又缺位，鱼龙混杂，不规范的私募基金占相当的比例，使私募基金蕴藏了巨大的风险。

　　1.注意把握私募基金与非法集资的界限

　　非法集资是指法人、其他组织或个人，未经有权机关批准，向社会公众募集资金的行为。非法集资的手段主要为欺诈，大都许诺高回报或者高利息来诱惑公众投资。

　　而规范的私募基金的对象是少数的特定投资者。投资基金的目的是共担风险，共享收益。如果基金发起人承诺保底收益，应视为具有欺诈性质，属于非法集资，非法的私募基金。

　　2.注意把握私募基金与非法吸收公众存款或变相吸收公众存款的界限

　　依据现行法律法规，非经金融主管机关批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款或变相吸收公众存款的业务，所以规范的私募基金不应涉及固定利息。如果基金发起人许诺高额利息或者保底利息为条件，向不特定对象募集资金，应该认定为非法吸收公众存款。

　　私募基金的监管的两个着眼点：保护投资者的利益和发挥私募基金的自身优势。因此，私募基金虽然无需公募基金一样的注册保护制度，但是仍受到必要限制。诸如，对私募基金的组织形式做出界定：契约型、公司型和有限合伙型；对私募基金的信息披露作出一定的要求；对私募基金的投资者的资格进行限制，对每个基金投资者的投资额做出最低要求；对投资者的人数作出限制；限制公开作广告宣传，禁止通过报纸、杂志、电视、广播、互联网等媒体向社会发布招募信息，等等。