法学专家热议太平洋证券上市是否违法(7)

　　刘俊海：

　　倘若太平洋证券的换股行为事先获得了中国证监会依据法定条件与法定程序所作的核准，就具有合法性。

　　太平洋证券定向增发引入的四个股东与云大科技股东之间分别通过1∶8和1∶4的交换比例实现股份互易，其行为本身严格说来是协助和参与云大科技完成股权分置改革的行为。

　　判断太平洋证券上市路径是否合法，有一个绕不开的法律问题是，太平洋证券的四个股东向云大科技两万多名股东换股的行为是否触犯公司股东向特定对象转让股票后公司股东累计不得超过200人的禁止性规定？

　　我认为，倘若上述换股行为事先获得了中国证监会依据法定条件与法定程序所作的核准，就具有合法性；倘若事先未获得中国证监会依据法定条件与法定程序所作的核准，就不具有合法性。

　　太平洋证券上市案例大讨论的深层次意义在于促使立法者和监管者认真深思一下我国未来的公司上市制度改革的根本方向问题。世界资本市场既有个性也有共性，但是共性大于个性。我国资本市场改革的一个重要方向是在科学发展观的指导下，从中国国情出发，大胆借鉴市场经济发达国家先进的立法例、判例与学说，进一步解放思想，鼓励公司自治与创新活动，大幅降低公司上市门槛。

　　我顺便联想到一个问题，就是非上市公众公司的股份发行与转让的制度真空亟待填补。对这些公司的投资者而言，一方面其认购的股票是公开发行的，另一方面却无法在证券交易所出让这些股票。由于我国多层次资本市场建设尚不到位，一些股东为了变现投资，遂在一些发行公司和中介机构的蛊惑下通过公开劝诱或者变相公开劝诱的方式转让股权。大禹治水，贵在堵疏结合。

　　王怀宇：

　　通过换股进行并购，在《证券法》上是允许的。

　　不能简单说太平洋证券上市是违法违规。它的实践与现有的一般路径不同时，要从两个方面判断它是创新还是违法。一个是看程序是否违反强制性法律规定，一个是看证券监管部门是否适当关注了太平洋证券上市是否存在显失公平或者影响秩序的安排。如果它进行了一系列不合常规但不违反法律的强制性规定且合理的安排和考虑，实质监管的内容也符合社会公众的期待和法律要求，这时候再来讨论这个做法是违规还是创新就更清楚一些。如果实体安排合理，证券监管公平，这是制度创新，我认为这是个精妙的例子，有利于证券市场发展。

　　在我们国家，用换股进行并购，在《证券法》上是允许的，在《公司法》上则不明确。

　　说起来，今天太平洋证券上市模式遭到一些质疑，如果是在国外的话，可能就不存在了。因为在国外，采用登记制度，对很多东西不会实质审查，另外比较注意降低上市成本。我们国家目前的发展路径也是向简化上市程序，或者是尽量减少行政干预这个方向走。当然减少行政的直接介入可能有个逐步过程。

　　田思源：

　　是否可以复制不是问题的关键，实践和制度都是在发展和创新过程之中的，这就是太平洋证券的所谓第三条道路的意义所在。