熊锦秋：上市公司重大重组需要嵌入式深度监管

　　【锦心绣口】

　　在A股市场，交易所以及证监会对申报材料的审核只是控制整个交易过程的一个环节而已，这个监管还远远不够。

　　熊锦秋

　　最近证监会修改了《上市公司重大资产重组管理办法》并公开征求意见，修改主要包括完善重组上市认定标准、进一步遏制重组上市的套利空间、增加对规避重组上市的追责条款等三方面内容，笔者认为这些修改都是重大改进，现仅就追责条款提出个人看法。

　　《管理办法》为完善规避重组上市（俗称借壳上市）的追责条款，在第五十三条增加一款，作为第二款：“未经证监会核准擅自实施本办法第十三条第一款规定的重大资产重组，或者规避本办法第十三条规定，交易尚未完成的，中国证监会责令上市公司补充披露相关信息、暂停交易…”。

　　目前证监会取消对不构成借壳上市的上市公司重大购买、出售、置换资产行为的审批（上市公司申请发行股份购买资产，仍应提交并购重组委审核）；在审核程序上，无论是行政许可类重组还是非行政许可类重组，上市公司发布重组预案均纳入信息披露直通车范围，交易所以及证监会再进行事后审核。在目前法律规章条件下，假若交易所和证监会没有在事后审核中明确提出反对上市公司重组，那么上市公司理应可以推进重组；但由于不同的市场主体对上市公司资产收购是否构成“重组上市”会有不同看法，如果由上市公司按照自己理解去自主进行并购重组，按照上述新规很可能触及上述红线，导致并购夹生饭、进行到中途被叫停，可能造成有关方面重大损失。

　　笔者认为香港的做法值得借鉴学习。香港证监会对并购执行监管的主要包括四类机构或人员。一是执行人员。执行人员可提供免费咨询服务，如果收购当事人有任何疑问，均应事先咨询执行人员意见，从而尽量避免因贸然行事违反守则；由于咨询意见并没有约束力，如果就某一事项有分歧，执行人员一般都会促请当事人寻求正式裁定（需缴费），当然当事人也可申请作出裁定。二是收购及合并委员会。如果当事人有意对执行人员的裁定提出争辩，可要求将该事项交由委员会审核；另外执行人员觉得难以处理的，可以不作裁定而将有关事项转由委员会处理。三是纪律研讯主席委员会。若执行人员认为有人违反两份守则之一或执行人员的裁定或委员会的裁定，可在委员会席前展开纪律研讯。四是收购上诉委员会。收购上诉委员会复核委员会的纪律裁定，决定其所施加的制裁措施是否有欠公允或过分严厉。

　　香港规定所有收购当事人必须提供一切有关资料，并且与执行人员、委员会及收购上诉委员会通力合作，共同推动并购进行。实际操作中，当事人公告的刊登版本须在刊登后立即送交执行人员存档，执行人员对此进行复核，对不合规情况及时采取适当行动，包括跟进查询，及向当事人及其顾问发出函件，以及可能包括需要即时作出补充披露或澄清公布；特殊情形下，执行人员可要求当事人在有关公告发表前呈交文件草拟本以供审核。在所有情况下，当事人如有任何疑问，都应咨询执行人员的意见；在关键环节，除非执行人员同意，否则收购有关主体不得进行一些行动、或者将适应更为严苛的监管规则，比如，《守则》规定，除非执行人员同意，受要约公司的董事不得辞职。

　　在A股市场，交易所以及证监会对申报材料的审核只是控制整个交易过程的一个环节而已，这个监管还远远不够。比如，对一些重大重组取消审批，上市公司该如何适用这个渠道、其合法合规运作需要遵循哪些制度，目前缺乏规定和监管指导；另外，即使构成借壳上市的并购重组需要经过证监会核准，但仅仅一个核准批文，也是难以规范当事人后续运作完全合规操作的。而资产重组一旦生米做成熟饭后又难以取消，这将导致严重后果。笔者认为，并购运作过程中涉及多项法律法规适用问题，这个不应由上市公司自主来选择，而应由监管部门适时为其指明应该适用的法律政策或渠道；建议中国证监会借鉴香港地区监管部门做法，要对并购重组进行嵌入式的深度监管，防止并购重组夹生饭对有关方面造成利益损失。

　　（作者系资本市场研究人士）