法学专家纵论太平洋证券上市法律问题(2)

　　王保树：

　　核准太平洋证券上市，证监会是有法定职权的，是根据法定职权核准的，没有违反法定职权。证监会办公厅对交易所发文并不违反法律规定。

　　根据《公司法》和《证券法》的要求：公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。公开发行新股应符合《证券法》规定的条件。申请股票上市应符合上市的条件，并应向证券交易所提出申请，经证券交易所依法审核同意后，与证券交易所签订上市协议。这是对所有对外募集股份和股票上市的要求。从太平洋证券发行股票与股票上市的情况来看，是符合上述要求的。按照《证券法》的要求，太平洋证券增发股份是符合以上程序的，它经过了证监会的核准。当然，证监会核准本身就包括审查发行条件，因而没有理由说经过核准的发行不符合条件。至于证监会里什么机构核准，那是它自己内部的事情，内部办事部门的不同不影响核准的效力。做具体核准工作的肯定是证监会的某个部门，但是这个工作是代表证监会的。具体那个部门做，只是证监会内部部门分工的问题。证监会可以把这个工作交给发审委、重组委或其他部门，都是可以的，都是合法的。这件事是和股权分置改革相联系的，肯定不需要经过发审委和重组委。证监会是有法定职权的，是根据法定职权核准的，没有违反法定职权。

　　在办理上市手续的过程中，需要确认股票发行已经国务院证券监督管理机构核准，不是由证监会重新核准。在这种情况下，由证监会办公厅文件确认已发生的证监会核准的事实，而不是以办公厅对外发文实施核准行为。应该说证监会办公厅对交易所发文并不违反法律规定。

　　从后果来看，对证券公司的发展，对在国际竞争的条件下将证券业做大增强，肯定是有好处的；另一个，对顺利实现云大科技的股权分置改革，对解决国有资产的问题，对消除云大科技退市带来的负面问题，对从根本上保护所有股东利益，都是有好处的。如果简单的退市，国有资产受损失，其他股东的利益也受损失。

　　看了新闻报道，我个人觉得，首先这个事情是因为股权分置引起的。其次，股权分置改革方案是经过证监会同意的，因此，应该认定其效力，符合法律规定。至于证监会内部谁具体做工作，不影响证监会核准的效力和它对核准承担的责任。因此，证监会外部的人完全不必过问它的内部工作程序。

　　应松年：

　　从总体上看，要说太平洋证券上市是一个违法的事情、违反法定程序的问题，好像难以作出这个结论。

　　大致来看，我们国家现在的上市审批通常有两条路径，一是通过发审委，一是通过重组委，其他的路径没有明确肯定，也没有明确否定。所以不能断然下结论说走了第三条路径就是违法。我们国家的资本市场总体处于初级阶段，改革面临的情况比国外复杂很多。

　　借鉴国外经验是必须的，现在正在大力提倡新一轮的思想解放，因此，这第三条道路未必不是一次有益的尝试，一次大胆的创新。我想强调的是，如果没有法律的明确禁止，应该允许探索。这是我第一个想法。同时，应该兼顾考虑社会后果。后果已经证明，云大科技股东的利益得到了保障，这些股东及其他利益相关者并没有反对或不满的情绪。也看不到太平洋证券损害了谁的利益或国有资产，经济效果很好，社会安定。

　　第二个问题，我认为应该考虑这一问题到底是程序问题还是实体问题。对于报纸里面说“只有两条道路可走”、“批复程序不合法”问题，我们应该考虑证监会主席办公会已经讨论的情况。确实经过讨论，则没有什么问题。按照《证券法》的规定，证券交易所具有审核权。交易所收到上市申请后有点吃不准，便向证监会请示。证监会办公厅向交易所作出了批复。他们这是个内部程序，只要是经过主席办公会的同意就行，交易所最后同意，这就已经完成了法律程序，怎么又不行呢？

　　我还看到报纸上的文章，质疑这次云大科技所有的股份算起来只是太平洋证券股份里面的百分之几。根据上交所2006年的规定，10%以下的非实际控制人持有的股份，都属于社会公众股。从总体上看，要说太平洋证券上市是一个违法的事情、违反法定程序的问题，好像难以作出这个结论。

　　另外，说到云大科技这个事情是云南省政府非常重视的一个问题，所以准备找一个有实力的公司来解决这个问题，当时很多公司都去了。但是呢，云南省政府看上了太平洋证券。有人认为这里面肯定是有猫腻。他的话里面隐含着这个意思。不过我觉得如果说省政府看上了他，省政府当然要挑他认为好一点、实力强一点的公司。这个好一点又怎么不行呢，至于这种影射的文字，什么跟王益有关系，这类问题，其实不是合法性问题，那是中纪委的事情。