21世纪网 虽然基金法修订草案第一轮征求意见已于8月5日结束了，但是，有关私募股权投资基金(PE)是否该纳入新基金法的讨论却从未停止。

　　近日，25家股权和创业投资协会发出联名建议书，向全国人大常委会建议“不应将股权投资基金纳入证券投资基金法”更是将这一讨论掀向高潮。

　　25家协会建议借鉴国际惯例，结合我国现阶段实际，对股权投资基金和创业投资基金分开立法。

　　不过，目前立法者仍倾向于统一立法。

　　目前主持《证券投资基金法》修订工作的全国人大财经委副主任委员吴晓灵不只一次强调，“根据当前非公开募集基金快速发展的情况，草案应将非公开募集基金纳入调整范围”。

　　作为1999年全国人大财经委成立的投资基金法起草工作小组的成员，中国人民大学商法研究所所长刘俊海教授表示，目前我国立法机关的立法任务比较繁重，到目前为止，PE并没有列入全国人大常委会的立法项目，PE单独立法不现实。

　　分开立法不现实

　　8月中旬，25家股权和创业投资协会发起联名上书，指出不应将股权投资基金纳入证券投资基金法。

　　事实上，这并不是基金法立法过程中的首次碰壁。

　　1999年，全国人大财经委成立了投资基金法起草工作小组，开始拟定我国的首部基金法。当时的建议稿就试图将证券投资基金、产业投资基金和风险投资基金同时纳入法律，制定一部全面的《投资基金法》。但由于起草小组后来意见发生分歧，在监管分工上争执不下，“投资基金法”前被加上了“证券”二字，私募基金的相关内容也被删除，变成了目前的“公募基金法”。现行的《证券投资基金法》于2003年颁布，2004年6月正式实施。

　　金诺律师事务所高级合伙人、中国投资协会创业投资专业委员会《自律规则》起草小组成员之一的郭卫锋律师表示，与此前相同，如今立法者仍在面临立法技术问题，其中包括：第一是证券界定问题，如将股权投资基金纳入该法调整，证券则应包括股权、股票、债券等，2011年初修订草案即做出类似规定；当然，将《证券投资基金法》直接改名《基金法》也是一种选择。第二是，各类基金法人治理结构、企业组织形式、投资对象差异较大，监管措施亦应不同，较难体现在同一部立法中。

　　刘俊海教授则表示，现行的《证券投资基金法》已经实施了8年。这些年，包括证券基金、PE等各类基金都得到蓬勃发展。而期间的法律问题暴露得也比较充分，有必要启动《证券投资基金法》的修订工作。

　　不过，刘俊海教授表示，虽然我国的法律体系已经建立起来了，但经济、文化、教育等各领域还没有齐备，所以立法机关的立法任务比较繁重，到目前为止，PE并没有列入全国人大常委会的立法项目。PE单独立法不现实。

　　因此，刘俊海教授建议去掉《证券投资基金法》中的证券两字，把法的外延做大。

　　纳入监管有利PE发展

　　在本次修订的草案中，专设一章以12项条款的篇幅对非公开募集基金作了原则规定。规定“公开或者非公开募集资金设立证券投资基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法”。并明确了非公开募集基金的各项制度和投资范围。

　　此次25家家股权和创业投资协会争议的焦点是《修订草案》第107条“非公开募集基金财产的证券投资，包括买卖或持有股票、债券，或者国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种”。他们建议按照《证券法》关于“证券”的界定和《宪法》所赋予的国务院职能分工权限，将修改为“非公开募集基金财产的证券投资，包括买卖或持有股票、债券，或者国务院依法认定的其他证券”。

　　两个版本的主要不同是证券投资还包括哪些品种，前者是证监会说了算；后者得国务院说了才算。看似是行业协会方在咬文嚼字，但却被绝大部分媒体解读为发改委与证监会的监管权力之争。

　　目前，证券投资基金主要由证监会监管，阳光私募基金由银监会监管，而PE基金的监管权主要由国家发改委行使。而这番上书的牵头者——中国创投委，则是发改委主导成立的。

　　吴晓灵曾表示，为了避免因监管分工而影响法律的出台，大家的注意力应该都集中在市场行为的规范上面，而不是监管分工方面。

　　刘俊海教授表示，真要淡化行政监管，应该是证监会别管，发改委也别管。PE目前都需要在工商局登记，投资人、法定代表人、一般合伙人、有限合伙人、出资等情况都有登记。登记和备案没有什么区别，甚至还稍微严格一些。现在实行的登记+备案制度，实际上也是重叠，叠床架屋。

　　据悉，目前我国PE有一万多家。根据国家发改委最新的数据，截至2011年底，在发改委备案注册的创投机构才882家。备案制也未能达到预期效果。

　　吴晓灵此前接受媒体采访时表示，私募目前缺乏一个法律地位。如果不在法律上划清楚，一些正当的私募行为就得不到法律保护。现在有的投资人不认亏，赢了不说话，亏了就说人家诈骗，变成了非法集资，就是因为在法律上没有一个明确的规定。

　　刘俊海教授表示，把PE纳入监管，就是为了促进PE的健康发展。把PE纳入新基金法后，PE的门槛更加透明，避免非法集资的情况出现；另外，还可以处理好PE和投资公司、PE和政府之间的关系。(21世纪网 梁金莺)