由华夏时报社和北京大学中国企业法律风险管理研究中心共同举办2014中国上市公司风险管理高峰论坛，于7月19日在北大博雅国际酒店举行。本届论坛主题：颠覆时代的大风险思维。上图为最高人民法院执行局副局长金剑锋。(图片来源：新浪财经 刘海伟 摄)

　　新浪财经讯 由华夏时报社和北京大学中国企业法律风险管理研究中心共同举办2014中国上市公司风险管理高峰论坛，于7月19日在北大博雅国际酒店举行。本届论坛主题：颠覆时代的大风险思维。上图为最高人民法院执行局副局长金剑锋。

　　以下是文字实录：

　　金剑锋：关于上市公司的法律风险，根据三位教授谈到的，管教授主要是从道德风险，人的角度，范总主要是从技术层面的角度，郭教授主要是法律。实际上上市公司的风险，除了制度风险、交易风险等等其他技术风险之外，从法律风险的角度，我觉得也可以归到三点上：第一，我们也是回归常识，这就是回到我们管教授所说的，上市公司的风险是人的风险和道德风险，这个观点非常准确的界定了上市公司风险一个最主要的问题。因为回归常识大家知道，公司运作是由具体的人操作这个公司，回归常识我们要回归人是理性自立的人，人也是自私自利的。同时，人也有一个规律规则，就是常识性的规则，人是最可靠的，也是最不可靠的。同时，人有没有这种十全十美，在公司决策的时候，万无一失的这种人，这种企业家有没有？这是不可能的事情。所以从上市公司管理，从人的角度，回归到具体的人，它应该是有这些规则来制约公司的运行。

　　第二，我们揭开公司面纱，揭开组织体，到底是在组织还是实际控制人，在控制运作上市公司。组织体它没有生命，最重要的是它没有行为能力，没有思想。公司的运作本质上讲就是两个人在运作，一个是控股股东，第二是控股股东操纵的执行董事，在运作上的公司。在运作公司过程中，必然要把人性的东西反映在公司治理里，所以公司的品质和管理层品质基本上是一脉相通的。所以公司运作的风险要回归到人性。

　　再回我头来我们可以考虑，通过几千年社会的发展，我们的科技，包括我们的制度设计，我们的科技发展随着是非常迅猛的，当然经过了蒸汽机，经过了电子，经过了互联网，尤其互联网时代，我们的科技发展的水平和速度是前所未有的。但是回过头来，人的本性方面，包括最基本的各种制度设计的基础，对于人的监督或者制约，对人的本性，有没有什么本性发展。你回过头来想，制度设计到底以什么样的有效制度进行设计。

　　第三，在公司管理层的风险点，道德风险是公司管理风险永远的一个点，而且道德风险在公司治理里是无法倾斜的，在公司制度涉及到道德风险，我们目前仅仅有的制度，实际上是公司管理层的法定义务和责任，主要从这个角度来规范公司管理层的管理或者其他方面的风险。关于公司管理层的法定义务，我们公司法规定，实质上也是要求德才兼备，“德”对公司的忠实义务；“才”是勤勉义务，忠实义务和勤勉义务有没有具体标准，公司法虽然做了一些规定，但是很难制约人性最深层次的问题。

　　所以我们重点还是要回归到法律责任，在我们公司治理里也设计了一些法律责任，但是很多法律责任还是空白，有些条文非常重要的规则没有规定进来。关于法律责任方面，如果在座的企业家包括我们学者，我们上市公司的法律风险里，重要的有一点是必须作为企业要关注的，就是公司法律制度和我们刑事法律责任的先决问题，我们公司管理层高管运作公司过程当中，对于公司风险和个人风险主要是形式主义的风险，这是我们研究的薄弱环节，什么情况下违反了勤勉尽责义务，什么情况下违反了忠实义务，什么情况下上公司管理层承担民事责任，什么情况下你个人承担刑事责任，我们目前和公司法密切相关的，有19个刑事责任的罪名和公司管理层密切相关的。刑法和上市公司，公司法相衔接的形势责任罪名有80多个，在我们上市公司运作过程当中，它到底发挥了多少作用，虽然有这么多的刑事责任的罪名，像利剑一样高悬在公司管理层上，但是到底发生了多少作用，从刑事责任的角度，它的功能是什么，这也是我们以后必须要关注的重要领域。