李淳：中国与海外创业板上市路径之法律比较(2)

　　上市地的选择，刚才靳总是通过投资管理者的角度谈了一些建议和要求，但是我想我作为一个专业的律师，我给我们的投资者，或者跟我们的企业家来分享的除了靳总谈的以外，我特别谈到以下几个方面：

　　第一，股东结构。为什么把股东结构放在第一位呢？如果股东结构中的空投股东是一个海外公司，是可以由选择的，比如国内选择和海外选择。比如全都是民营企业，或者都是中国国内的自然人组成的企业的话，你的选择受到极大的限制，你只能在国内做。因为从2004年10月份开始，我们国家的外管局、商务部，还有六各部委分别出台了9号文件、11号文件，10号文件，105号文件，75号文件和106号文件，这些文件不要说你们搞不清楚，连我做律师的都搞不清楚，因为今天出了一个文件一个月之后又否定了，这个是搞不清楚的，股东结构是决定你在哪里上市是最基本的要求。目前几个问题，第一个问题，在山东地区，本来是民营企业，带着一领集体企业的帽子，要把集体企业的帽子摘掉，最近在宁波和晋江地区已经不是红帽子了，而是洋帽子，在国内也出不来，所以现在需要有一个产权界定的问题，所谓产权界定，就是股东是谁，谁拥有公司的权利。

　　第二，公司的产业属性。你是属于什么的，比如你的公司在中国来说属于禁止性的行业，限制性的行业，是上不了市的。比如说你禁止性的行业，按照现在高档的场所，比如高尔夫球场，是没法上市的。

　　第三，市场的疆域，如果你所有的产品的研发，加工制造，所有的市场都在国内的话，也不要到国外去。当然还有你的战略、你的管制能力。

　　那么特别提到一个产业政策的问题。产业政策对我们企业上市是非常非常重要的，但是往往很多律师，很多保荐人忽略了。为什么我说这个是非常重要的呢？因为我们国家每五年都会出台一个新的产业政策。大家注意到，每一个五年计划，比如十一五、十二五、十三五，只要是五年计划的前半年，国家发改委一定会出一个产业政策，所谓产业政策就是国家产业政策的白皮书，主要四个方面：许可、限制、禁止，鼓励，产业政策在国家来讲是高于我们的法律原则的，也就是说，如果在产业政策方面，你属于禁止性的是不能上市的，限制性的成本是很大的，包括交易成本，尤其是时间成本，国家产业政策是由相关的产业政策配套的，比如有国家产业政策，国家发改委每五年会发一个，但是还有区域政策，比如环渤海区域政策，比如说东北经济区的政策，比如西部开发的政策。这都是区域政策，区域政策也是属于我们国家政策的组成部分，不要呼吁这个区域政策，也不要理解成优惠政策，这是不同的。

　　还有一个行业的产业政策。我们国家这么多年来出台了很多行业的政策，比如最近几年出台的钢铁的产业政策，比如汽车的产业政策，比如装备制造业的产业政策。比如去年12月3号出台的关于国有矿产资源的产业政策，国家不时会有政策出台。还有一个是国别政策。因为我们国家，中国企业有很多是走出去的，但是其实来讲，我们很多人熟悉产业政策，熟悉区域政策，熟悉行业政策，但是忽略了一条国别政策。2004年10月份当时商务部和国家发改委、外交部发布了国别政策，所谓国别政策就是一个企业对外投资的国度，哪些是绝对安全地区，哪些是相对安全地区，哪些是不安全地区，哪些是极度不安全地区，这对境外上市影响很大。特别是中国企业在境外上市，因为境外上市有两种选择：一个是中国企业在境外上市，就是依据中国公司法组建的企业在海外上市，类似于在香港上市叫H股，在新加坡上市叫S股这样的。还有境外公司用中国权益在境外上市的，这个叫红筹，这个特别适合于国别政策的问题。那么我们下面来讲民营企业在国内上市的指标。我下面谈指标选择，大家注意四个方面：