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杨志海
控股股东在与上市公司进行关联交易时，往往利用其优势地位影响关联交易正常进行，利用不公平关联交易侵占上市公司利益。非公平关联交易对上市公司来讲是资源和利益的转移，是一种“漏出”，会严重影响上市公司的正常经营，同时直接侵害了少数股东和债权人的利益。此外，非公平关联交易往往伴随着虚假的信息披露行为，而信息的失真又会直
接或间接地降低市场的有效性，从而使得投资者的利益遭受重大损害。
监管部门高度关注控股股东以非公平关联交易侵占上市公司利益的问题，积极探索有效可行的解决办法，近年来已经采取多种措施不断加大治理力度。这些举措虽取得了一定效果，但问题依然比较严重，资金占用和担保的情况屡见不鲜。之所以出现这种局面，原因在于没有抓住股权分置这个根本矛盾，从制度纠偏上解决问题。在股权分置不解决的前提下，非流通股股东(往往是控股股东)损害流通股股东的行为不可能从根本上杜绝，那么不公平关联交易就会成为“保留节目”。
控股股东以不公平关联交易掏空上市公司的行为之所以盛行，根源就在于股权分置的制度缺陷。股权分置问题作为市场基础性问题，已在相当长时期内影响了上市公司的正常发展，直接或间接地导致了许多上市公司不规范的问题，非公平关联交易也不例外。在股权分置状态下，流通股股东与非流通股股东的利益取向的严重分歧、固化的股权结构是产生非公平关联交易的“沃土”。
股权分置情况下，股权结构的人为割裂造成同股同权同利基础的丧失，从根本上损害了上市公司的利益分配机制，非流通股股东与流通股股东之间的利益关系处在完全不协调甚至对立的状态，导致双方的价值取向和行为发生背离，各自追求不同的目标，非流通股股东的利益关注点在于资产净值的增减，流通股股东的利益关注点在于二级市场的股价波动，客观上形成了非流通股东和流通股股东的“利益分置”。对于上市公司控股股东来说，由于无法通过公司股价上涨获得收益，就会想方设法利用手中的控制权为自己谋求利益，通过不公平的关联方交易获取收益。
股权分置导致上市公司的股权结构固化，由此而导致的企业组织结构和制衡机制失衡。中小股东缺乏话语权。目前我国上市公司约64%的股份控制在非流通股股东手中，在现有的法律框架下，使得控股股东可以通过“合理合法”的途径控制上市公司，左右上市公司的行为，为所欲为地侵害上市公司利益进而侵害中小股东的利益。正是由于控股股东的绝对控制，使中小股东缺乏参与公司治理的途径，很难给公司的决策和管理施加重大影响，挫伤了中小股东参与公司治理的积极性，因而缺乏对控股股东有效的制衡。最终，控股股东有可能“滥用”控制权为自身谋取最大化的利益，使得关联交易更多地呈现非市场化。
实施股权分置改革，有利于强化对中小投资者利益的保护，并终结非流通股股东直接损害流通股股东利益的“合法”通道，逐步改善公司治理结构。股权分置问题的解决一般可以使流通股股东在不增加任何成本的情况下获得非流通股股东为流通而支付的对价，使自身的股权比例上升，从而提高话语权和受益权。随着股权分置改革在不断完善中推进，股权结构将不断优化。股权结构是整个公司治理制度的产权基础，影响公司治理的成本和效率，亦影响公司治理机制作用的发挥程度，进而影响公司价值。公司价值的变化将直接关系到股东利益的实现，必然促进原有流通股东关注公司治理结构，“用手投票”行使权利维护自身权益，形成上市公司多层次的外部监督和约束机制，从而避免非公平关联交易的发生。
实施股权分置改革，股东之间利益将趋于一致，有助于形成统一的价值评判标准；上市公司股权制度将更加科学，有助于形成内部、外部相结合的多层次监督、约束机制，完善公司治理结构。证券市场将迎来规范高效发展的新局面，不公平关联交易等违规行为将远离市场，为上市公司的发展奠定更为坚实的基础。
(作者单位：河南省证监局)
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