优先股购买的几道关

　　文 陈永坚

　　股权购买协议涉及新的证券种类的发行，比如A序列优先股。公司通常必须在股权购买协议中就公司资本结构、知识产权、重大合同和资产负债表作出大量的陈述和保证。在本期文章中，将以陈述和保证为核心，为大家介绍极软软件的B序列优先股购买协议。

　　一般而言，标准的优先股购买协议包括以下内容：优先股的购买和出售、公司创始人和购买者的陈述和保证、公司和购买者交割时承担义务的条件、其他条款，如管辖法律和争议解决条款等。

　　首先，优先股的购买和出售。这是优先股购买协议的操作条款，因为其包括了交易的经济情况。该条款将确定所发行股份的数量和种类、发行价和股份发行所涉及的交割。通常情况下，交割以各方交付一套完整的文件以及履行“交割条件”下确定的所有交割前义务的证明为标志。

　　在极软软件的融资中，存在多次交割，后续交割通常与实现特定的业绩目标或出现额外允许投资者相联系。因此，双方商定，交割分成“首次交割”、“二次交割”等。而在后面条款中，双方约定首次交割后的额外B序列优先股的出售的条件。

　　其次，陈述与保证。购买协议的第二部分是陈述和保证，这是十分重要的条款。其阐述了在签署融资文件和交割时公司及其业务的状况，包括A序列优先股投资中的一般条款，以及针对投资者对中国公司的离岸控股公司有特殊顾虑的条款。在对中国境内公司进行投资时，在境内的运营公司处于受到严格监管的行业或者投资为使用离岸特殊目的公司的返程投资时，投资者往往会有更多的顾虑。

　　从投资者迅速风投的角度，希望极软软件的陈述和保证尽可能完备，以确保其投资的安全性。因此，在商讨公司陈述和保证条款时，迅速风投提出，极软软件的陈述和保证应该包括以下十二条主要内容。

　　第一，公司的组织、存续状况、公司权力和资格。本条旨在向迅速风投提供极软软件和中国境内公司在开曼群岛和中国拥有适当法律存续的保证。因此，极软须从各主管部门取得至交割时在开曼和中国存续良好的证明。

　　第二，资本结构。本条规定了交割前公司的资本结构，是向投资者发行B序列优先股的基础。

　　第三，授权。即取得董事会和股东的同意，并且向公司授权代表签发授权委托书。一般需取得同意的事项主要有：(1)协议的签署；(2)根据股权购买协议发行股份；(3)股权购买协议中预期的其他交易；(4)公司章程的修改；(5)董事会改组；(6)其他必要行为。在中国，某些中国境内公司文件可能需在当地公司登记机关进行备案。

　　第四，股份的有效发行。本条要求股份发行已满足所有必要的公司手续，并且所发行股份在签发股份证书已缴清股款。上述手续通常包括：(1)股东或董事会批准股份发行和修改备忘录和公司章程的决议；(2)将经修订和重述的公司章程向公司登记机关备案；(3)修改股东名册以及发行股份证书。

　　第五，政府批准和备案。

　　第六，诉讼。本条通常是对公司目前无现有或潜在的主张的宽泛陈述。在谈判中，由于是第二轮融资，极软软件要求在潜在主张中加入“知悉”资格，以减少公司管理层面对其可能并不知情的主张。

　　第七，知识产权。本条款是总括性的陈述，涉及几乎所有公司在经营过程中可能遇到的知识产权问题，主要包括：(1)必要的知识产权的所有权或有效许可权；(2)就该等知识产权不存在任何现有或潜在主张；(3)与员工相关的知识产权事项。知识产权审查是投资者尽职调查中的关键部分, 特别是在数字新媒体行业。由于在同一领域开发技术，创始人或其他核心员工与前雇主之间产生知识产权问题是很常见的。