林耘

　　继绿大地、万福生科等上市公司重大造假案的尘埃落定之后，新大地、天能科技等又一批涉嫌财务造假、欺诈发行的拟上市公司，迎来了监管层的初步调查结论，已进入行政处罚事先告知阶段，下一步证监会将依照法定程序作出处罚决定。

　　但根据案情通报情况来看，无论是新大地还是天能科技，都涉嫌触及《证券法》、《刑法》等相关法律。

　　在新一轮新股发行制度改革关键时期，多位证券律师指出，应将新大地、天能科技等已查实涉嫌造假上市、欺诈发行的重大案件，移交司法机关。

　　利润虚增远超30%追诉标准

　　对于新大地、天能科技等公司被及时发现造假、没有发行股票的造假上市案，目前证监会对发行人及其中介机构给出了行政处罚措施，但并没有移送司法机关进行追诉。

　　对此，不少投资者和中介机构表示难以理解，既已认定造假上市，为什么不移送司法机关作进一步的侦查和追诉？

　　河北功成律师事务所薛洪增律师认为，可能会因新大地过会后及时申请终止发行上市，未募集到资金，未给投资者造成实际损失，而只行政处罚，不移送追究刑事责任。

　　但是，上海市华荣律师事务所许峰则指出，根据刑法第一百六十一条和最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)第六条之规定，新大地在2011年度虚增利润高达48.52%，远超30%的追诉标准，证监会应当将此案移送司法机关进行立案和追诉。

　　最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)第六条明确规定，依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：(三)虚增或者虚减利润达到当期披露的利润总额百分之三十以上的。显然，2011年度虚增利润总额占比高达48.52%的新大地和2011年1月至9月利润总额占比高达53.18%的天能科技都已远超30%的“红线”。

　　值得注意的是，2001年7月9日起施行的国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条明确规定：行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公安机关移送。第十一条规定：行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政处罚代替移送。

　　律师呼吁将新大地等案移交追诉

　　一位不愿透露姓名的证券界律师向记者表示，根据证监会现已查明的新大地违法事实，新大地明显涉嫌违规披露、不披露重要信息罪，《刑法》161条明确规定“依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金”，呼吁将其依法将该案移送公安机关追究刑事责任。

　　该律师分析，以新大地为例，该公司通过资金循环、虚构销售业务、虚构固定资产等手段，连续三年业绩造假、骗取上市核准，情节恶劣，其中2011年虚增利润总额高达2042.36万元，占当年利润总额的48.52%，根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第六条规定，依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，涉嫌虚增或者虚减利润达到当期披露的利润总额百分之三十以上的应予立案追诉。

　　薛洪增律师也指出，招股说明书是已经披露的信息，发行人是信披主体，新大地已触及《刑法》的追诉标准，建议证监会移交司法机关进行追诉。

　　许峰律师则强调，目前畸轻的违规成本无法对其他拟上市公司的造假冲动形成威慑，行政和刑事责任互相结合，会对资本市场的净化起到更好效果。

　　上述不愿透露姓名的律师进一步指出，新大地案是继绿大地欺诈发行案之后的又一财务造假、骗取上市核准的典型案例，绿大地案行政处罚、刑事责任、民事赔偿等“组合拳”对新大地无疑具有示范作用。

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