谁的红罐？王老吉包装成为新一轮诉讼重点

　　人民网(微博)北京7月20日电 (记者李丽 贾兴鹏)这是一场“夺子大战”，只是这个孩子的市场价值为1080亿元。

　　如果说“王老吉(微博)”品牌属于广药集团，那广药集团无疑是这个品牌的生母，而加多宝集团作为品牌租赁方则是这个孩子的养母。当孩子长大时，双方却要上演一场“夺子大战”，这是双方在1997签订“王老吉”商标许可使用合同时始料未及的。

　　广州药业7月16日公告称，控股股东广药集团收到北京市第一中级人民法院(下称“北京一中院”)日期为2012年7月13日的民事裁定书。根据该裁定书，“王老吉”的品牌归属广药集团。

　　虽然“王老吉”品牌已经归属广药集团没有争议，但是已经被消费者熟知的红罐包装以及那句“怕上火就喝王老吉”的广告词是否也要一同随着“王老吉”商标的转移而不再属于加多宝集团呢？接下来的新一轮诉讼，这些问题要变成双方争执的主要话题。

　　谁的红罐？

　　1997年，广药集团与香港鸿道集团签订了有关“王老吉”商标许可使用合同，鸿道集团授权子公司加多宝集团销售红罐王老吉。据加多宝的人介绍，当时这份商标许可使用合同签署的相当苛刻，就连商品的外表颜色都进行了规定，而正是这份规定使得目前“红罐”是否是“王老吉”商标的一部分成为双方扯不清的一个由头。

　　广药收回“王老吉”商标之后，也在生产红罐的“王老吉”凉茶，与加多宝的凉茶外观极其相似。7月10日，广药集团召开媒体沟通会，宣布起诉鸿道集团、加多宝公司，向其侵犯了王老吉知名商品装潢权采取法律诉讼，并表示以获立案。

　　广药集团代理律师行的代理律师向媒体表示，红罐王老吉属于知名商品，商标的著名与商品两者之间有着内在的联系。“王老吉”知名商品和特有装潢是合为一体的，都应该归广药集团持有，无须向商标和外观专利进行登记和专项申请。红罐装潢具有独占性、排他性。“当年广药与鸿道集团签订的协议中就明确表明，授权鸿道生产红罐王老吉，如果广药不是拥有红罐王老吉的装潢权，又何来授权之说？”

　　对此，加多宝对媒体回应称，原红罐王老吉的装潢权一直是加多宝的，17年来加多宝投入了几百亿元费用，经过精心打造，加多宝已拥有红罐特色的凉茶产品包装无可争议的包装装潢权。

　　对于这个说法，著名法律人士徐家力表示说：“红罐装潢权大战颇为壮观。知名商品混同知名品牌后，也就是说，广药把商标混为知名品牌。作为加多宝来讲，是企业家亲自设计的，受保护，生效具有维权记录的。这两个权利的冲突暗含很多法律关系。加多宝集团董事长陈鸿道先生于2000年申请了专利，广药认为外观保护期为十年，已经过期。按照这种逻辑，对专利保护和效力以及继续产生了一种误解。”他认为即便红罐的商标专利已经过了10年的保护期，但是加多宝依然有权使用这个包装，同时因为广药和加多宝都在申请外观的专利，所以目前也很难讲这个红罐归谁所有。

　　法学博士宋慧献则对颜色是否能够注册成商标提出了疑问：“协议书里面提出‘红罐商品’到底属于谁？我注意到商品颜色的问题。颜色本身能不能作为商标？颜色能否注册商标？以前在美国商标的诉讼里面，单纯颜色是不可以的。后来一个案子，单纯的颜色也可以作为商标来进行保护。‘红罐商品’也是类似的问题。这也值得大家考虑。”

　　广告语归属

　　如同王老吉的红罐一样，“怕上火，喝王老吉”似乎也变成了“王老吉”凉茶的另一个特征。对于这样一句脍炙人口的广告语，在目前“王老吉”商标易主的情况下，这句广告语已经变成了“怕上火，喝加多宝”。对于这句广告语的改变，广药集团是否有权再次使用“怕上火，和王老吉”这句广告语成为一大疑问。

　　徐家力认为，“怕上火，喝王老吉”应该认作是加多宝集团的著作权，既然有著作权，就有权对自己作品进行修改，因此“怕上火，喝王老吉”的著作权依然属于加多宝。

　　北京市龙安(济南)律师事务所执行主任，朱庄义律师也认为，广告语“怕上火，喝王老吉”这本身就是创作，形成了著作权，加多宝有权修改自己的作品，同时其他人不应该再次使用这句广告语，否则会形成侵权。