并购：牵着法律的手

　　并购过程牵涉许多法律问题，应当谨慎策划和防范。在并购的前、中、后皆有不同的法律问题需要处理，经营者应有正确的认知才行

　　文/孟宪生

　　时下，企业并购形成新的浪潮，跨国并购已经成为常事，新企业并购老企业不再新奇 ，小企业并购大企业正大行其道。除此以外，有的并购单一业务领域，有的收购市场体系，种种并购类型，目不暇接。

　　所谓“并购”，是合并(Merger)与收购(Acquisition)的简称。合并是指两家公司不通过解散清算程序合为一家公司的行为。收购则是指一家公司以现款、债权或股票购买另一家公司股票，对公司取得实际掌控权之行为。 但是，随着国际经济环境的变化，在现代的收购中，对业务和市场的控制成为收购的关注点或者最终目标。结合最近本人参与的几例收购案谈一谈相关的法律问题。

　　并购前之法律风险评估

　　所谓法律风险评估，即是要评估并购行为是否为法律所允许，法律是否对行业类别或并购行为有特别规定。

　　我国是一个发展中国家，在推进市场进程的同时，根据WTO协定，有些领域逐步开放，有些领域股权比例有所限制，在通过并购进入某些市场时，应当全面了解产业政策，确保万无一失。目前，我国对外资企业可以进入的行业有行业指导目录，对国内民间资本的投资方向，还缺乏明确的规定，没有统一适用的行业指导目录，在决定并购前应做好更充分的调查。

　　在公司法中，对于公司对外投资比例的限制、在外资企业中，股权比例还影响公司的性质和税赋水平。若想取得优惠的待遇在收购比例上即应有所设计和调整。

　　在通过

股票市场买入股权取得经营权的模式时，还须注意证券法的规范。现在，我国的证券市场正在调整期，基本法律、法规不健全，更多的规章调整证券市场，在交易前，更应充分了解规章内容，以便顺利完成交易。

　　无论是并购方或被并购方，其在并购过程中，都会披露许多机密资料。此信息一旦泄露，对双方将有极大影响，所以双方在资料披露予对方前，双方应先签订保密协议，互相约定此资料不得披露予第三人。

　　在一些中小企业并购过程中，对此重视不够，这一点应当引起重视。在保密协议中，应当明确违反保密协议应当承担的法律责任。

　　审核评估的重点

　　公司初步决定并购对象后，即应开始审核评估。在此阶段，应要求被并购公司广泛提供各项资料，以便进行资产评价、风险评估以及各项成本分析。该阶段因是决定是否并购的前置步骤，所以各项资料须详细审阅，以利取得对优良资产的评价和并购风险适当估计。

　　在法律方面，应当重视各项合同审核，公司所有的权利及所应负担之义务应藉合同详为查验。其中有关借贷、担保的约定，关乎并购风险大小，更应详细审查。

　　知识经济时代，有些公司之知识产权和无形资产的价值甚至远胜于其有形资产，所以公司的无形资产应详为查明(例如已申请之

商标、专利权或获得授权之证明)。有的并购，目的仅是为了取得某些授权，而非着眼于公司的有形资产，所以关于无形资产的各项合同审查须极为谨慎。为防止企业负责人制造一些假合同将公司资产转移到自己口袋里，在审查合同时，应将与关系人有关的合同调查清楚。往往关系人会利用假人头造成查核困难，所以要配合财务报表，追踪资金流向，将有问题的合同追出来，这就考验律师或法务人员的本事了。

　　并购程序中的一些问题

　　完成了审核评估后，接着就要进行并购程序了。此阶段，因已确定并购策略，只要按法定程序一步一步走即可。

　　1、合并(或收购)合同签署

　　合并(或收购)合同的签订表示双方合并(或收购)关系之发生，双方何者为存续公司，何者为消灭公司或二者皆消灭而成立一新设公司、股权价值约定、总购买股数及金额、交割义务、付款期限及权利资格之担保等等，皆须明订合同中。原则上，合并合同须经股东会核准，目前实务上是由董事会拟订合同并签署后交由股东会认可。

　　2、融资合同签订

　　融资购并已日渐普遍，亦即企业通过向银行或金融机购借贷资金以为购并之用。藉此融资，小公司吃掉大公司的戏也就上演了很多。一些网络公司也许只是几十人的公司，市值却是上千人公司的数倍，此时，小公司即可运用此优势，向银行借贷而拿到自己所缺的东西如关键技术。采用融资进行并购，就要与银行洽谈，谈定利率，签订融资合同，以支付并购所需之资金。

　　3、有关部门审核

　　并购涉及国有资产、外资或者设计某些限制领域的，要求按照有关规定事先送审。一般的做法是在董事会通过合并之决议后就要送审。至于何种情形需送审，应当根据不同的交易具体确定。 另外，有些时候外汇管理机构还要求申报。

　　4、公告并通知债权人

　　因为合并并无债权人参与及表示意见的机会，故公司决议合并后，应通知债权人，使其知悉合并事宜，债权人表示异议，要求公司清偿或提供担保，若公司不为清偿或提供担保，则此合并不得对抗债权人。

　　并购后的法律问题处理

　　并购完成后，法律问题仍未结束，因为无论员工问题及其他权利义务整合问题都尚待解决。

　　1、员工问题

　　并购后紧接着对员工裁减或补充，这是并购之惯例。此时，被裁掉的员工可以依原

劳动合同向公司主张劳动法赋予的权利，要求给予补偿；续任员工亦可要求新公司承认其旧年资。 另外，在关键技术人员和管理人员的整合中，还要注意商业秘密的保护问题。

　　2、债权债务整合

　　公司并购后，原始签合同主体可能已经消灭，而存续公司体制亦已不同。有些合同需要通知对方、或需重行谈判甚至要求解约。各项权利义务重新界定及谈判极复杂，往往需历经数月甚至数年亦无法完成。

　　3、无形资产整合

　　无形资产的价值往往更甚于有形资产，所以对有关商标、专利及其他无形资产应当整体整合，这将成为将来公司营运之利器。

　　4、至于有涉讼案件，亦需整理结清，并告知管理层，以免延误，造成损失。

　　现在，国家明确放开非公经济的市场准入，允许民间资本投资公共事业、社会事业和自然资源的开发。在可预见的未来，因市场准入而进行的并购将会愈见兴盛。并购过程牵涉许多法律问题，当然应当策划和防范。在并购的前、中、后皆有不同的法律问题需要处理，经营者应有正确的认知才行。

　　(作者系北京仁和律师事务所合伙人、副主任)