水皮：管理层持股违不违宪

　　

新浪专栏作者水皮。(图片来源：新浪财经)

　　本名吕平波，新浪专栏作者，著名财经评论家，中华工商时报社副总编辑。1986年毕业于上海复旦大学新闻系，1989年毕业于中国社会科学院研究生院新闻系，同年参与创办中华工商时报。现任中央电视台和北京电视台特约评论员，所著著作有《猴市》、《黑庄》、《搏傻》。

　　2月27日-3月3日，新浪财经把一周的时间留给水皮。----编者按

　　             管理层持股违不违宪     2月28日  星期二

　　文/水皮

　　国资委有关管理层持股的意见虽然是在2006年1月22日正式公布的，但是此前，相同的文件早就已经下达到各地国资委征求意见，在吉林省政府的网站上就可以看到这份文件。��

　　于是，

南方周末早在1月19日就以此作文章，报道了国资委的这个新规定；于是，

南开大学的韩强教授早在1月20日就已经写下了“致全国人民代表大会的一封信”，提请全国人民代表注意，国资委朝令夕改。��

　　韩强教授的指控是严厉的，他认为国资委此举属于“违宪”。��

　　“我们认为，国资委为国有大型企业管理层持股解禁是不合宪法的，国有资产是全国人民的，中华人民共和国宪法有明确规定，不经过全国人民代表讨论，国资委的做法违反了宪法，是以民权代法”。��

　　韩强认为，国资委是代理出资人不是出资人，真正的出资人是全体人民，这不是咬文嚼字，根据的是《中华人民共和国宪法》。��

　　中华人民共和国宪法第六条：中华人民共和国的社会主义经济制度的基础是生产资料的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。社会主义公有制消灭人剥人的制度，实行各尽所能，按劳分配的原则。国家在社会主义初级阶段，坚持公有制为主体，多种所有制经济共同发展的基本经济制度，坚持按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度。��

　　中华人民共和国宪法第十二条：社会主义的公有财产神圣不可侵犯。国家保护社会主义的公有财产。禁止任何组织或个人用任何手段侵占或破坏国家和集体的财产。��

　　韩强据此指出，公有财产属于全体人民这是法律，也是法理。国资委必须对全体人民负责，未经人民代表大会审议，所谓国企MBO、股权激励、管理层持股，都是不合法的行为。

　　韩强的指控有没有道理？有道理。国资委的确是国有资产所有权的代理人，在处置相应的国有资产方面有多大的授权一直也都是争议的话题，而授权者应该是国务院还是全国人民代表大会也有争议。因此，理论上讲，韩强的说法是成立的。但是，实事求是的讲，韩强的指控在现实中行不通，一方面和我们现实的政治体制不匹配；另外一方面，如果指控能够成立的话，那么，改革、尤其是国有企业的改革都会变成非法，而实际上，中国的改革实践一直就走在法律，包括宪法之前，是宪法修正在适应改革，而不是改革按照宪法就地划牢。��

　　二年前的数据说明，中国的国有企业有15万家，其中中小企业为14.7万家，大型国有企业为3000家，其中中央企业169家，地方大型企业为2831家。但是最新的数据表明，国有企业的总数已经下降为13.8万家，正在以每年5000家左右的速度消亡。如果说违宪，那么打击面就太广了。��

　　韩强教授的“偏激”源自于他对宪法的敬畏，现在中国又有多少人还象韩强那样书生意气呢？��

　　更多的专家和学者质疑的不是这个新规违不违宪，而是对于大型国有企业是否有必要推行这种激励政策。��

　　原国有资产管理局产权司的司长管维立就认为，当前国企的利润主要来自于垄断行业和资源行业，而不是来自于经营改善带来的业绩提升，因此，外界普遍夸大了大型国有企业需要激励机制这个问题。而刘纪鹏教授则提出，大型国有企业按照标准划分，总资产3个亿以上，净资产一个亿以上，管理层能有多少钱去作增量持股？��

　　水皮认为，管理层持股不存在违宪的问题，如果说管理层持股和宪法的相关论述不尽相同，那么，需要修正的恐怕也包括宪法，而不仅仅是国资委的规定。��

　　水皮最担心的问题在于这样的规定有多少可操作性。正如当年国资委放行中小企业MBO时附加的诸多限制都是防君子不防小人一样，国资委对于管理层持股的所谓“严格控制”恐怕心有余而力不足，纸上谈兵而已。��

　　比如，持股的管理层成员必须具备通过公开招聘、企业内部竞争上岗等方式竞聘上岗，或是对企业发展作出重大贡献的条件；又比如，管理层不得参与制定改制方案，确定国有产权折股价，选择中介机构等重大事项；又比如，管理层持股必须提供资金来源合法的相关证明；再比如，管理层成员对经营业绩下降崐负有直接责任的，不得持股。��

　　没有人会太把这些所谓的“严格控制”当回事的，搞都搞了，还控制的住吗？��

　　周明臣先生是中粮集团的前任董事长，2005年底时退休时已经知道国资委有这个规定，只可惜年龄已经到点，时间不等人，和管理层持股就此擦肩而过，碰到周先生的人都说，周明臣现在的落寞神情和在位时的意气纷发简直判若两人。��

　　文章至此，不得不提一下法国对国有企业私有化的处理。法国国会要求60家私有化的国有企业都必须单独立法，资产评估如果有60%的议员认为偏低，就必须重新进行，法国政府在国有资产的处理上完全受制于国会。

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