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老鼠仓基民维权第一案 建行上投摩根或被诉(2)

http://www.sina.com.cn 2008年06月07日 21:02 中国经营报

  起诉建行最简便

  在维权方式上,基民有三种维权途径,一是直接起诉上投摩根公司将152.72万元归入基金财产,上投摩根在赔偿后可以向唐建追偿。但张远忠分析,这种方式虽然比较直接,但对单个基民来说诉讼费用较大。

  第二种途径是,作为基金托管人的建设银行,应当代表基民向上投摩根追回基民的损失。“采用这种途径是有《基金合同》作为依据的。该合同第7条第7款第18项在基金托管人义务中规定,‘基金管理人因违反基金合同造成基金财产损失的’,托管人‘应为基金向基金管理人追偿’。”张远忠说,“在合同义务下,建设银行应该立即要求上投摩根公司将唐建所得152.72万元归还给基金。”

  但业内人士认为,由于基金托管人与基金管理人之间往往存在多重业务关系,托管人可能会碍于情面或利益关系不愿对基金管理人提起类似诉讼。“毕竟基民维权还是一个空白地带。”

  第三种途径是在建设银行不行使监管义务、不作为或不好作为的情况下,基民起诉建设银行,请求建设银行向基金财产行使归入义务,即由建设银行将152.72万元归入基金财产,之后建设银行再向上投摩根追偿。“事实上,对基民来说,起诉建行最简便。因为诉讼是基于合同关系而不是侵权关系,费用只有50元,更省去了论证损失与损害行为之间的因果关系及举证责任的麻烦。”张远忠说。

  但张远忠同时提醒,在选择诉讼与仲裁时,还应依据当时签订的《基金合同》的约定。“《基金合同》约定,当事人协商、调解不成的,可将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会(以下简称中国贸仲)进行仲裁。有鉴于此,建设银行或基民有权向中国贸仲提出仲裁申请。”

  基民心理映射信任危机

  然而,对于本案中提出的152.72万元的归入权要求,基民张某显得相当不屑:“对于动辄数亿元甚至数十亿元的基金财产而言,这笔钱连个零头都算不上,再按基金份额均分一下,落到每个人的头上少之又少。更何况这钱又拿不回来,还是得放在基金财产里,让上投摩根管着,谁知道以后又会怎样?”

  对此,律师的建议是,如果基民对上投摩根丧失信任,可以请求建设银行召开持有人大会,要求解除上投摩根公司对阿尔法基金的管理权。按照我国《证券投资基金法》75条的规定,只要有持有基金份额超过50%的人参加,并且有超过2/3的人表决,就可以达到目的。

  但张某的回答令律师始料不及:“作为一家优秀基金管理公司的上投摩根,尚且出现了‘唐建案’,我们怎么能肯定其他基金没有问题?”

  “对老鼠仓问题的关注和监督,光靠监管部门的力量是不够的。应该发动广大投资人(基民),受损基民能够进行利益维权,是他们进行监督的源动力。”张远忠说,“这也是我们‘第一个吃螃蟹’的意义所在。”

  截至记者发稿时,上投摩根与建设银行对此案仍未做出反应。中国经营报记者:屈丽丽

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