Allan Fels:用法律渐进式把关公平竞争审查

墨尔本大学教授、澳大利亚竞争委员会前主席Allan Fels

　　新浪财经讯 由国务院反垄断委员会专家咨询组主办，对外经济贸易大学竞争法中心承办的“2016中国竞争政策论坛”于10月27日-28日在北京举行，墨尔本大学教授、澳大利亚竞争委员会前主席Allan Fels出席并发言。他认为，中国目前所通过的公平竞争审查机制，总体而言，中国的《反垄断法》中没有一些条款涉及到行政垄断的问题，即便在中国，这方面的规定也没有明确的罚款或者其他的一些措施。

　　以下为发言实录：

　　我今天讲的这个内容是程序公正和透明度，主要指在OECD国家。

　　我们认为，《竞争法》是有关于国家强制力的使用，包括对个人，对企业。这样一个权力的使用应该要以正当、公平、可预见，以及透明的方式来开展，同时要符合当地的法律。尽管《竞争法》的目标应该是获取重要的经济的结果。但是，好的一些经济的效果的一个获取必须要合法、正当、公正。

　　为什么我们需要一个公平、公正、可预见和透明的这样一个程序，包括我们法律的一个制定和执法。因为它是我们国家强制力行使的非常必要的要件，另外能够促进我们公众更好的理解，更好的支持这个法律，同时能够强化这个法律适用过程中它的一些实体的结果，同时这个法律本身的一个尊重。另外，也能够去让机构他的一些思路更好的得到一些了解。可能在这个过程中也可以获得一些批判。然后，也能够在这个过程中找到一些有争议的真正的问题，能够帮助企业更好的了解法律，更好的实现合规。

　　我们讲到程序公正和透明度的这个原则，主要指整个《竞争法》的范畴。《竞争法》必须要界定明确，里头的一些限制必须要非常明确的去来落在文字上，确保每个人知道它法律的表述是什么，什么是合法的，什么是非法的。同时，我们也需要明确调查的权利，整个机构决策的过程，法院决策的过程，也应该写有表述。监管者也必须正当的行使权力，不越权，不做坏事，不失职，不错失它治理的一些职权，比如有一些非法的行为，他不应该视而不见。他的以为是捍卫法律的尊严。

　　另外，监管机构也必须不惧怕，不偏袒，在适用法律的时候不管它的过程有多困难，有多大的批评的压力，有多少的既得利益团体这样的阻挠，他必须要不惧怕，不偏袒的来行使这个法律的义务。同时，在法律项下的一些制裁，必须要有明确的表述，不管是民事还是刑事。

　　简单的评论一下在广泛意义上，或者通常意义上来介绍竞争政策，特别是涉及到中国目前所通过的公平竞争审查机制，涉及到政府对于竞争限制的行为，政府对于竞争行为的限制，但是，在中国的《反垄断法》其中一些条款涉及到行政垄断的问题，总体而言没有这方面的规定，即便在中国，也没有明确的罚款或者其他的一些措施。

　　我简单的介绍一下澳大利亚的经验，因为很重要，也是对中国或者任何人可以去了解澳大利亚这个国家，它应该比其他任何国家都限制政府对于竞争的限制。1996年澳大利亚通过一项全国性的竞争政策，2006年再修改，但是目前仍然在持续。这个政策是认可，认可经济中每个层次都有很多对于竞争限制的法律，在每个政府的领域，从农业、建筑、制造业、服务业、教育业、批发零售业都有这样的限制。我想方面负面的应该影响甚至比企业领域更为严重，这必须要得到解决，未必是通过《竞争法》的程序解决，而是通过政治的程序解决。

　　《竞争法》的执法机关也可以通过政策倡导发挥一个作用，这是有用的。但是，如果任何人参与到这些政治性的问题都知道，这是一个非常不充分的，不足够的应对这样大问题的方法，这是一个政治问题。需要做的是得到一个国家高层领导的重视和参与，这也是澳大利亚的做法。当时澳大利亚有一系列的不同寻常的事件，我们当时感觉到有危机了，我们也做了一些改革，我们应该对竞争方面进行改变，政治领导人恰好理解《竞争法》是说什么的，包括工党的领袖，以及工会的支持者。所以，当时有非常好的一个机制被设立出来。

　　所以，在十年程序的一开始，澳大利亚每一项法律，只要它伤害到竞争，不管它有没有理由都被确认出来。我们发现几千条法律和法规，那么就是可能在澳大利亚，中国比澳大利亚大，中国可能要乘以70。所以，我们有3000条联邦的法条，还有本地的法律是在每个部门，7000多条法律法规是极大的政治挑战。所以，我们确定了一些非常简单的原则，就是必须要去向公众证明它是不伤害竞争的，并且向大家证明这是一个独立的过程，而且是有价值需要做的事。所以，在差不多经过几千次对于每一条反竞争的法律法规的审核，我们把至少1/3的法律都去废除，我们做很多经济学的分析，这种做法会对GDP带来每年2.5%的正面积极的影响。

　　当时这个过程涉及到很多的独立的法律审查，把独立的审查提交给政府，然后中央政府、联邦政府也提供了很多经济上的动力，也就是他支付很多钱给洲政府，如果做的不好。如果洲政府做的不好，要处罚或者减少扶持。另外，他让独立的第三方来评估政府是否对这方面的法律条例做的很好。

　　我并不是把澳大利亚这个国家的过程推荐给所有的国家，我们是一次性解决所有的问题，因为澳大利亚也是一个特殊的情形，有时候最好是一部分渐进地方式，而不是像我们一次性的审查，这可以给我们带来一些经验，我们也很愿意去学习，也很愿意跟大家交流我们的经验，谢谢！

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