年关追债 (3)

　　法律故事篇

　　之一　代位权“破题”

　　小云的“三角债”

　　丽丽和小云是闺中密友。

　　小云打理着自己的窗帘生意，而且一做便不可收拾。几百人的布料加工厂，数十人的设计工作室，最有特色的是她的多层次销售渠道，商场、专卖店、大卖场，包括经销商都是她的销售对象，因而她的窗帘总是供不应求，一销而空。

　　然而问题恰恰就出在她的多层次销售渠道上，一天小云在电话里告诉丽丽：“完了，心情灰暗到了极点，不见到窗帘还好，见到就郁闷。”

　　细问才知道，原来是一个做窗帘经销的女人，买走了小云近半年的窗帘产量。小云说：“最重要的是她的理念跟我完全一致，人又很爽，货还没发就给了我30%的预付款，所以我就抓紧生产，还尽量帮她选好的面料、款式，货一批批地发出，但直到交割尾款的时间都过了，还没收到她的第二笔货款。”

　　“她总是说女人做生意不容易，而且走的又是一条窗帘经销的新路，难免遇到回款难题，请我谅解。但现在的情况是我再谅解下去我就得破产。”小云真的遇到麻烦了。

　　丽丽想这时候，作为好友可不能袖手旁观，“那个女人现在回避你吗？”

　　“还没躲，但我一找她，她就向我哭诉别人也欠她的钱。”

　　“那好，我跟你去找她谈。”丽丽说。

　　第二天中午，丽丽拉着小云见到了那个女人，在办公室里，她还照常哭诉她的难处。

　　“你说别人欠着你的货款，有凭证吗？合同或欠条都可以。”丽丽问。

　　她看了看丽丽，有点诧异或者是惊疑，小云及时补上一句：“你卖给别人的价钱是多少跟我无关，我只是看看我的货款有无追回的可能。”

　　女人点点头，从办公柜内搬出几个大档案袋，“这是我卖给商场的合同，都有签章，而且还有进货的质检证明。全都在这儿了。”

　　所幸，她的客户还都是有点小名气的商场，丽丽心里有底了。“它们不会没钱的，债款已到期，你为什么不多要几次呢？”

　　“去要了，但他们一致的回答是商场进货很多，资金周转不过来，让我们体谅。还说再这样催款，下次就不进我们的货了。你想，我好不容易打通关节上了路，我也怕呀。”

　　“我能复印一份带走吗？”

　　“行，行”看丽丽并不跟她要钱，她如释重负，赶紧让秘书去复印了。

　　抱着一大摞厚厚的复印件丽丽回到了小云的公司，从合同中选出了五家声望最大，同时也是购买窗帘量最多的商场，算下来，它们欠那个女人的货款正好够还小云那70%的尾款以及延期支付的滞纳金了。

　　于是，丽丽草拟了五份催款通知书，言明利害，并指出：“由于那个女人的公司怠于行使对贵商场已到期的债权，使她的公司不得不一直向小云的公司拖欠债务，并造成对小云公司的损害，因而希望贵商场在五天内妥善解决这一‘三角债’关系。否则，小云将向法院提起诉讼，请求以自己的名义代位行使对贵商场的债权。”

　　“代位权的行使将对贵商场造成两大不利：一是一旦起诉，接近欠款1／3的诉讼费用将由贵商场额外承担。二是本次诉讼将知会各大新闻媒体，作为‘法律科普’提上本公司的公关议事日程，我想这样做不仅会有损贵商场的声誉，而且其他债权人可能会一并起诉，‘群起而攻’，岂不更糟。”

　　想着这几家商场不敢不还钱了，喜滋滋的丽丽迅速地把五份催款通知书传真给了五家商场，并安慰小云放宽心，睡大觉好了。

　　傍晚，丽丽的丈夫屈律师回来了，丽丽向他讲述一天发生的事情。

　　“小姐，你忘了，代位权是需要法院确权的，要行使代位权，你必须向法院起诉，这样商场才可以直接向小云进行清偿。如果直接还给小云，那个女人以后不承认了，说她只出具了债权证明，但并没有进行债权的转移，再去向商场要债怎么办？商场从法律角度上讲还是有义务还的，当然也有权利再向小云追索，小云再向那个女人追偿，这岂不是乱了？”

　　另外，如果商场把钱还给了那个女人，那个女人就一定把钱还给小云吗？她会不会还欠其他人的债呢？其他像小云一样的债权人同样有权索要呀，那你们辛苦半天可就真成公益劳动啦。”

　　一席话把丽丽惊醒，“那我们该怎么办？”

　　“要么向那个女人要求债权转移，要么直接向法院提起代位权之诉。”

　　“哪个办法更好？”丽丽开始虚心求教。

　　“从私利角度看，当然是债权转移最好，这样不但节省诉讼费用，时间上也迅速。”

　　“那还有非私利呢？”

　　“那就是从公益角度出发，一边进行代位权之诉，一边在媒体进行宣传，说不准对减少社会上的‘三角债’还大有益处呢。”屈律师笑着说。

　　之二　撤销权“释义”

　　你的债务人破产了怎么办？

　　经历了“代位权之诉”，善良的小云一下聪明了很多，当然“心眼儿”也多了不少。

　　一天，她忽然问丽丽：“如果我的债务人无偿或低价处分了他的财产，然后准备宣告破产，我该怎么办？我能越过我的债务人直接向‘无偿或低价获取他财产的人’追偿吗？”

　　丽丽告诉小云，“这个时候，你可以依‘撤销权’向法院提起诉讼，也就是请求法院撤销债务人所实施的行为，但撤销权的行使时间应限定在你的合法债权到期之后。”

　　“如果债权还没到期，但对方却准备宣告破产了呢？”小云穷追不舍。

　　“如果债权还没到期，你首先要做的就是中止合同的履行，例如你正在向对方发出的货物可以中止供应，这在法律上叫做“不安抗辩权”，是受到保护的。其次，如果对方真的要宣告破产，你就要注意收集对方无偿或低价转移财产的证据，在对方进行破产宣告期间，向法院提出撤销权之诉。”

　　“这有点儿像‘代位权’，就是说在第三债务人(也叫次债务人)破产场合，破产宣告时未到期的债权，视为已到期债权。”丽丽向小云补充道，“但有一点儿跟‘代位权’不同，‘撤销权’并不是直接受偿的，你不能越过你的债务人直接受领第三债务人返还的财产。就是说，第三债务人交付的财产要首先加入你的债务人的总财产，然后由你的债务人向包括你在内的全体债权人清偿。”

　　“它解决的是这样一种情况，就是你的债务人在进行破产宣告时，如果他的破产财产不足以清偿所有债权人的债权，那么就只能按比例地分配他的财产给大家。”丽丽接着说。

　　“噢，我明白了。”小云连连点头，但困惑的表情马上又浮现在她的脸上，“我记得在‘代位权之诉’中，你帮我查找的是与我的债权刚刚相等的第三债务人的债务，那么在‘撤销权之诉’中是不是我也只能行使我债权范围内的‘撤销权’？”

　　丽丽不得不和盘托出，“这也是撤销权不同于代位权的一点，代位权只能涉及提起诉讼的债权人本人的债权，而撤销权的效力效围遍及全体债权人的债权。这与上面提到的撤销权的非直接受偿性也是一致的。”

　　“那是不是我的债务人的所有低价处理的债权我都可以行使撤销权呢？”小云依然不依不挠。

　　“专属于债务人自身的权利是不可以被撤销的，当然也不能由债权人代位行使，这包括：

养老金、救济金、抚恤金；继承或遗赠的承认或抛弃的权利、抚养请求权，因生命、健康、名誉、自由等受到侵害而产生的损害赔偿请求权；涉及财产权益的监护权、婚姻撤销权、

离婚请求权、非婚生子女的认领权及否认权、婚生子女的否认权等等。”

　　“如果真的感兴趣，就找本书自学吧。”时间已晚，丽丽不得不“狡猾”地找机会脱身告辞。

　　之三　拨开“法人”迷雾

　　别拿“有限责任”说事

　　10年前，王泉辞去公职，凭借与一些工程公司的良好关系，做起了包工头，分包到的项目虽不多，但还挺实惠，很快买了新房，配了

新车，当然做生意的胆量也就越来越大。

　　2003年，王泉接到一个大订单，承包某建筑公司下面8000万元的工程，只是有个额外条件，需事先垫资1000万元，王泉想想，觉得这么大的工程，利润又不低，狠狠心，开始干了。

　　然而，垫资款快用完时，对方便派律师过来谈，说公司现金吃紧，问王泉可不可以采用向原料商赊购的方式进料，先施工，等公司周转过来，费用一定支付，当然还把合同总价款给王泉提高了10%。

　　王泉想，如果这种方式行得通，也还可以，不就是卖自己的信用嘛，就值800万元。这么好的事儿哪有不要的。于是，王泉又开始试着以自己的名义向材料商赊购，果然由于自己生意越做越大，业内也有了信誉，王泉轻而易举地就把工程所需的原料全部赊购回来。

　　半年之后，工程仍在进行中，然而东窗事发。因为该项目涉嫌违规用地被查处，工程被迫停工。没办法，王泉只好找到建筑公司，要求支付前期垫付款、赊购合同款及相关的违约费用。嘈杂混乱的建筑公司内，好不容易找到一个管事儿的，对方却说：“开发商自始至终也没付自己钱，所以自己没钱。”

　　王泉抱着一线希望找到开发商，希望开发商多少给予体恤，把成本拿回来，然而，开发商却说：“我们早就向该建筑公司支付了70%的合同款，剩余尾款是在工程完工之后给的。”

　　被踢皮球的王泉不得不返回建筑公司，这时管事儿的人(建筑公司的大股东)早就不在了，剩下一个行政秘书应付他，自然是不置可否。

　　王泉急了，他找到开调查公司的朋友刘峰说，“这事儿交给你了，帮我查清楚，我死也得死个明白。”

　　一个月后，刘峰拿着调查结果来找王泉，王泉傻眼了。

　　原来，该建筑公司早已资不抵债，虽然确实收了开发商的70%货款，但该货款早被建筑公司投资设立了“丁公司”，而“丁公司”因经营不善也已在破产边缘。查到建筑公司的投资人，分别是“乙公司”和“丙公司”，两个公司的大股东又都是“甲公司”，“甲公司”的大股东叫张朋，占98%的股权。

　　“这么乱的关系，看来想死个明白也不容易了。”王泉有点气急败坏。

　　“你先别急，问题就出在这复杂上。”刘峰摆出一副势在必得的样子。“我后来发现，这几个公司的法人代表或者实际控制人都是张朋，他的‘甲公司’、‘乙公司’、‘丙公司’实际都是空头公司，实际上不做任何业务，只起隐蔽作用，建筑公司只可以接单，甚至还拿到了国家建设部的资质，但它接单后并不自己做，而是分包出去，由分包商垫资完成，而自己收受的合同款却都原封不动地打到‘丁公司’，‘丁公司’的业务自始至终都在赔钱，好像做事儿从不考虑成本。”

　　“以我的估计，‘丁公司’是张朋的洗钱工具，好把工程款洗到他个人的腰包里。”刘峰得出了结论。

　　“我明白了，罪魁祸首是张朋。但我的直接合同方是该建筑公司，它是有限责任，我怎么才能起诉到张朋？所谓‘洗钱问题’毕竟是你的估计嘛。”王泉显然是豁然开朗，但并不知道该如何下手。

　　“这就是我们最高人民法院的英明了，早在数年前他们就出台了一项司法解释，如果有人恶意利用法人身份，以达到为个人转移或隐匿财产的目的，那么，债权人可以越过该法人，直接向该法人的股东自然人进行追偿。涉及严重欺诈行为的，还要承担刑事责任。”

　　“噢。”王泉如释重负，“那我该提起民事诉讼还是刑事诉讼？”

　　“刑事附带民事，这样可能会快些。”刘峰建议。

　　……

　　王泉按照刘峰的建议不但追回了欠款，还获得了一定的补偿。

　　之四　诉前保全

　　找机会封存他的“固定资产”

　　2006年的第一场雪，比以往时候来得更晚一些。北京火车站，灯火通透、人来车往。燕子目送老公消失在茫茫人海，心中默默祈祷：保佑他追债成功。

　　自从老公下海创业，追债已经成为他最重要的工作，就拿这次来说吧，几千套电子元器件都已保质保量交货了，事隔一年半后，却还有30%的货款没有追回。于是，从北京到长春，整整八小时的车程，燕子的老公足足跑了六七趟。

　　但有时努力与成功并非必然的正比关系，追债这件事儿上尤其如此。果然，第二天燕子老公打回电话，“这一次我长了心眼，没有直接闯进去要债，找机会跟下面员工聊，你猜怎么着，对方正在搬家，事实上整个三层的营业区搬得只剩一层了。他们说老板要到国外学习，甚至还开玩笑问我要不要买他们的办公楼？你说怎么办？”

　　其实，燕子早就跟老公建议过，既然对方有固定资产，那就起诉，几百万的货款又不是小数目。可她老公总说：你们学法律的拿刀拿枪，动不动就起诉，不适合做长久生意。生意讲究和气，我让一步，理解一下，时间久了对方也会支持一把。其实，燕子明白，老公一是怕断了这条销售渠道，另外也担心地方保护，诉讼之后未必能执行。

　　可目前的状况已不容多想，燕子告诉老公，立即到这家公司所在地法院申请诉前保全，至少要留住对方的房产，否则“人财两空”，讨债可真就无门了。

　　“诉前保全，那我是不是要先通知对方公司？”燕子老公显然急晕了。

　　“法院在48小时内做出保全裁定后会通知他们，现在你要做的是保密。免得对方一急，低价转让迅速到房管局做了转让登记。这一招叫做出其不意，攻其不备。”燕子向老公解释，同时告诉他准备好申请诉前保全的理由和可担保的财产。

　　“合同、欠条都在我手里，你帮我到银行出具一份财产证明吧！”看来，老公已下定决心用燕子的“尚方宝剑”了。

　　“还有，你最好收集一下对方搬家，售房，也就是转移财产的证明，拍照、录音都可以，当然有证人最好，书证也行。”燕子一点点地嘱咐老公。

　　由于准备充分，保全裁定很快下来了。燕子告诉老公，必须在15日内起诉，否则保全就会被解除了。

　　从没打过官司的老公，被燕子急风骤雨地催着，居然也上了路。三下五除二，胜诉判决就下来了。判决执行时，不出所料，除了这栋办公楼，对方账上已了无资产。

　　回京后老公很开心，奖赏了燕子一把，并戏称“御前法务官”。燕子也开玩笑，“看来地方保护主义在本官面前也不敢现身了吧？”

　　如果不是及时的诉前保全，恐怕燕子老公的债权也就随着“有限责任”的东风在东北大地消失殆尽了吧。

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