三大修改尘埃落定 反垄断法有望八月通过

　　本报记者 王毕强 实习记者 林云 北京报道

　　耗时十余年的中国 “经济宪法”——《反垄断法》终于有望在2007年8月尘埃落地。8月24日至30日的第十届全国人大常委会第29次会议将最后一次审议《反垄断法》草案。

　　据全国人大常委会权威人士介绍，这部终审稿相比两个月前的二审稿相比，主要有三处重大修改：市场支配地位推定、外资并购中的国家安全审查、对垄断行为调查处理所依据的法律(参见链接)。

　　《反垄断法》草案起草专家组成员、对外经济贸易大学经济法系主任黄勇教授告诉本报，《反垄断法》终审稿的条文适合中国目前的市场化发展阶段，对提高国内整体的竞争意识有积极的推动作用。

　　而另有一些参与此部法律起草的人士，也对法律出台后执行前景表达了担忧。他们认为，在反垄断执法机构、行政垄断的法律责任落实、对垄断国企的管辖方面，仍需进一步完善。

　　还原：市场支配地位推定

　　据上述全国人大人士介绍，《反垄断法》终审稿对市场支配地位的条款做出的调整，在一定程度上还原了以前的规定。

　　所谓市场支配地位是指，企业因享有某种市场力量而具有的优势地位，这种地位使其可以无视竞争、妨碍竞争或排除竞争。

　　二审时，有常委和人大代表提出，如果经营者能提出相反的证据，足以证明它不具有市场支配地位，就不应当认定其有市场支配地位。

　　对这个意见，终审稿在此基础上增加一款：被推定具有市场竞争地位的经营者，有证据证明其不具有市场支配地位的，不应当认定其具有市场支配地位。

　　对此，长期关注反垄断领域的大成律师事务所高级合伙人刘忠律师表示，抗辩是每一个当事人的权利，在《反垄断法》中也不应例外。

　　参与《反垄断法》起草的专家则认为，在实际操作中，像石油、电信这样的垄断企业不会承认其操作价格，它们之间的价格同盟往往是在私下里，或通过默契进行的。因此，在反垄断调查很难找到其价格操作、制订价格同盟等垄断行为的证据。

　　刘忠也表示，欧美等国在反垄断调查的价格取证上也是非常困难的，但通过调查企业的数据库，要求企业提供反证等手段，还是可以找到证据的。前不久，微软公司在韩国受到处罚，就是韩国反垄断部门从微软公司的数据库中得到的证据。

　　澄清：外资并购国家安全审查

　　因凯雷并购徐工、达能并购娃哈哈，以及中海油并购尤尼科、联想并购IBM等引起的一连串风波，使得关于外资并购是否影响本国经济安全的问题自去年来争议不断。

　　在二次审议过程中，有常委委员和人大代表提出，对外资并购国内企业，或者以其他方式参与经营者集中涉及国家安全的，既要按照反垄断法的规定，按照占有市场份额和其他因素，对其进行市场集中的审查。同时，又要按照国家有关规定，进行国家安全审查，防止危害国家安全。

　　根据这些意见，终审稿将此条修改为：对外资并购国内企业，或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。

　　参与《反垄断法》起草的专家表示，现在终审稿的上述规定，澄清了《反垄断法》是一部只规定市场竞争问题的法律，而国家安全问题则应该由其他法律规定，也不属于竞争专业部门管辖的范围之内。

　　据其介绍，终审稿的上述规定也符合国际惯例，比如在前两年中海油并购尤尼科、联想并购IBM时所遇到的美国国家安全审查，也不是依据美国反垄断法的规定进行的，而是按照美国其他法律的规定进行。

　　进步：垄断国企管辖权

　　垄断国企的管辖权一直是《反垄断法》须要解决的核心问题之一。

　　在二次审议的过程中，有常委委员提出，在草案的总则中已经明确规定，对本法规定的垄断行为，由国务院规定的承担反垄断执法职责的机构调查处理。二审稿第56条属于重复规定。

　　所以，全国人大常委会在终审审稿中删除了这条规定。

　　对此，参与《反垄断法》起草的专家认为这“是一个进步”，国为二审稿中并没有明确《反垄断法》对国有垄断企业的管辖权。(参见本报7月1日报道《反垄断法草案二次审议 垄断国企管辖权未明确》)

　　二审稿第56条规定，对本法规定的垄断行为，有关法律行政法规规定应当由有关部门或者监管机构调查处理的，依照其规定。

　　但众所周知，电力法、电信法、能源法、保险法、航空法等行业或部门法律法规，大多体现本行业或部门的利益，同时监管部门和被监管的企业又有着千丝万缕的联系，反垄断法让这些垄断行业或部门自己管自己，很难达到反垄断的目的。

　　事实也证明，尽管已经有了大量的行业或部门法律法规，但这些法律在执行过程中的反垄断的效果并不如人意。

　　据上述专家透露，终审稿删除二审稿第56条，是全国人大对学术界意见的正面回应。尽管在终审稿中仍然没有明确，对垄断国企的管辖权要依照“本法”，即《反垄断法》。但取消了二审稿第56条的规定，客观上是为在《反垄断法》颁布后，由国务院制订有关实施细则和配套法规时，留下了完善的空间。

　　《反垄断法》终审稿三大修改

　　●第18条：一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2以上；两个经营者作为整体在相关市场的市场份额达到2/3以上；三个经营者作为整体在相关市场的市场份额达到3/4以上的，可以推定其具有市场支配地位。终审稿在此基础上增加一款：被推定具有市场竞争地位的经营者，有证据证明其不具有市场支配地位的，不应当认定其具有市场支配地位。●第29条规定，对外资并购国内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，按照国家有关规定进行审查。

　　终审稿修改为：对外资并购国内企业，或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。●第56条规定，对本法规定的垄断行为，有关法律行政法规规定应当由有关部门或者监管机构调查处理的，依照其规定。终审稿删除了此条。

　　(本报记者 王毕强整理)

　　来源：经济观察报网