广药加多宝怒争红颜 分析称红罐应属公共资源
新浪财经讯 5月15日消息，广药与加多宝“红罐”凉茶包装装潢纠纷案今日开庭审理。广药坚持“红罐”包装装潢与王老吉[微博]商标不可分离，而加多宝强调“红罐”由其首创并长期使用，战火愈演愈烈，庭审暂无结果。
广药与加多宝打得火热，法律界却出现了第三种声音。有知识产权法律师指出，“红罐”本身不具有特有包装装潢的显著性，红罐包装装潢不应特属于任何一家饮料企业，而归于公共资源。
广药：“红罐”与“王老吉”商标不可分离
今日庭审在广东省高级人民法院法庭举行，法庭归纳了案件四个争议焦点，包括涉案商品是什么，知名商品特有包装装潢是什么？涉案商品特有包装装潢归谁所有；涉案商品特有包装装潢能否与王老吉商标或加多宝公司相分离，到底谁构成侵权；以及经济损失如何计算。
广药集团举证称，自清朝道光年间至今，“王老吉凉茶”早已是知名商品。因为王老吉商标的知名，红罐包装装潢才具有显著性，进而具有识别性。因此，红罐装装潢与王老吉凉茶不可分离。
“王老吉凉茶的特有包装装潢是由王老吉三个字作为核心要素，加以特定颜色、图案组成的包装装潢，三个要素是一体的，构成特有包装装潢的全部要件。”广药代理人史玉生律师表示，任何一个元素独立出来，就不能形成已经固化的包装装潢。
史玉生认为，知名商品特有包装装潢与商标不可分离，广药作为知名商品王老吉凉茶的合法经营权所有者，同样也拥有该包装装潢所有权。加多宝公司作为原经营者不能带走商品品牌也带不走商誉。
“就像是家庭的保姆，保姆走了，带不走小孩，小孩的姓和名也不会改变。”广药王老吉大健康公司代理律师表示。
加多宝：“红罐”由其首创并长期使用
加多宝代理人指出，“红罐”包装装潢是加多宝母公司鸿道集团董事长陈鸿道设计授权给加多宝使用，曾经申请专利。加多宝强调是其首先长期使用“红罐”包装装潢。
加多宝进一步指出，王老吉作为老字号本身就是泛泛的概念，涉案“红罐”凉茶是在加多宝的大规模投入下成为知名商品。因此，该案所指的知名商品应该是“加多宝公司生产的、采用王泽邦配方的红罐凉茶商品”，包括加多宝公司生产的贴有王老吉商标的红罐凉茶及贴有加多宝商标的红罐凉茶。
依据知名商品特有包装装潢权与知名商品是不可分离的观点，加多宝认为，“红罐”包装装潢属于加多宝。加多宝同时认为，商标权与知名商品的特有包装装潢权是相互独立、分别行使的权利。
不过，关于陈鸿道设计包装装潢一说，广药方面就称涉案包装装潢特点在解放前已经出现，且加多宝提及的专利已经失效。
第三种声音：“红罐”不属于任何一家？
广药与加多宝打得火热，法律界却出现了第三种声音。北京市东易律师事务所合伙人赵虎对新浪财经表示，“红罐”不构成特有包装、装潢，不应该属于加多宝或者广药，而是归于公共资源，任何企业可以使用。
“根据不正当竞争法相关规定，特有包装、装潢应该具有显著性，能与一般包装装潢区分开。”他认为，虽然红罐凉茶包装装潢上有其他图案和文字，比如黑色底边，但是其主要识别部分还是红色罐体。
“红罐包装装潢吸引消费者眼球的首先是红色，但是，单一颜色或者有限的两三种颜色的简单组合本身不属于显著性，不被认为是具识别性。”
“如果将红罐归于特定企业，这会造成资源的垄断，”赵虎表示，由于反不正当竞争法里对饮料行业的划分并未细化到绿茶、红茶或其他软饮料类别，他担忧，一旦法院判决“红罐”属于广药或加多宝，会造成饮料业其他企业不能再使用红色罐体包装。
因为，一旦再有企业使用红色罐体作为饮品包装，则有可能造成消费者混淆，进而引发法律问题。
赵虎认为，一直以来，饮料业使用红色作为饮品罐子主要颜色的例子有很多。“红罐”既然不具有显著性，也就不能成为特有的包装、装潢，不是哪家企业的私有利益。“也许在这个罐体上还有其他特殊标志可以构成特有的包装、装潢，但是‘红罐’应该排除在外。”
争夺“红罐”的背后是市场杀机
广药与加多宝步步紧逼，争夺“红罐”的背后，是消费人群和市场机会流失的隐患。“红罐包装装潢权的失去对两者任何一方的打击都是致命的。”中投顾问食品行业研究员简爱华对新浪财经表示。
“因为红罐包装装潢权不仅意味着败诉方需要承担巨额罚款，意味着消费人群的流失，更意味着企业需要重新设计包装装潢。”
“或许设计的过程并不复杂，但是需要企业付出极大的时间及营销成本使之为消费者重新接受并认知，在漫长的等待中市场机遇或已消失殆尽。”简爱华表示。(王茜 发自广州)
延伸阅读：
2012年，被称为“中国商标第一案”的“红绿王老吉之争”终告完结，广药集团胜诉，收回鸿道集团红色罐装王老吉商标权。但故事并没有就此结束，广药收回王老吉商标权后，两者就“红色罐装”的装潢权又打起官司。
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