康得新复合材料集团股份有限公司关于深交所关注函的回复

原标题：康得新复合材料集团股份有限公司关于深交所关注函的回复

康得新复合材料集团股份有限公司关于深交所关注函的回复

　　证券代码：002450         证券简称：*ST康得        公告编号：2019-132

　　康得新复合材料集团股份有限公司关于深交所关注函的回复

　　康得新复合材料集团股份有限公司（下称：公司或康得新）于2019年6月21日收到深圳证券交易所《关于对康得新复合材料集团股份有限公司的关注函》（中小板关注函[2019]第276号）（下称：《关注函》），公司对相关问题进行了认真分析后，应监管要求对《关注函》中所列问题向交易所做出书面回复如下：

　　你公司2019年6月21日披露的《第四届董事会第六次会议决议公告》显示，你公司董事会以4票赞成、1票反对、0票弃权，审议通过了《关于公司限制康得投资集团有限公司股东权利的议案》（以下简称“议案”）。我部对此高度关注。请你公司就以下事项进行认真自查并做出书面说明：

　　1、公告披露，根据有关法律及《公司章程》第39条规定，公司董事会决定依法冻结康得投资集团及其一致行动人的股票，依法限制其相关权利，同时责成公司管理层依法提起司法冻结程序。

　　（1）请对照《公司法》、《证券法》、《上市公司收购管理办法》等规定，说明董事会审议通过上述议案的法律依据，是否超越董事会职权，是否存在不当限制股东权利的情形，董事会决议是否合法有效。

　　回复：

　　一、本次董事会审议通过上述议案具备法律依据，不存在超越董事会职权的情形

　　（一）股东不得滥用股东权利损害公司或者其他股东利益的有关规定

　　1、《公司法》的相关规定

　　（1）《公司法》第5条规定，公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。

　　（2）《公司法》第20条第1款规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

　　（3）《公司法》第20条第2款规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

　　2、部门规章及部门规范性文件的相关规定

　　（1）《上市公司治理准则》第8条规定，在上市公司治理中，应当依法保障股东权利，注重保护中小股东合法权益。

　　（2）《上市公司章程指引》第37条第1款第四项规定，公司股东不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

　　（3）《上市公司章程指引》第39条规定，公司控股股东及实际控制人对公司和公司社会公众股股东负有诚信义务。控股股东应严格依法行使出资人的权利，控股股东不得利用利润分配、资产重组、对外投资、资金占用、借款担保等方式损害公司和社会公众股股东的合法权益，不得利用其控制地位损害公司和社会公众股股东的利益。

　　（4）《上市公司规范运作指引》第4.1.1条规定，上市公司股东和实际控制人应当遵守法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》、本指引、本所其他相关规定和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司和其他股东的利益。

　　3、《康得新公司章程》的相关规定

　　《康得新公司章程》第37条第1款第4项规定，公司股东不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

　　综上，根据法律法规、公司章程等规范性文件，作为公司控股股东的康得投资集团有限公司（下称：“康得投资集团”）不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益，不得通过占用上市公司资金等方式损害公司和社会公众股股东的合法权益。

　　（二）董事负有维护公司资金安全义务的有关规定

　　1、部门规范性文件的相关规定

　　《中国证券监督管理委员会公告[2008]27号――2008年深入推进上市公司治理专项活动有关事项公告》第一条规定：@    “上市公司应进一步健全内部控制制度，完善问责机制，规范关联交易，建立防止大股东及其附属企业占用上市公司资金、侵害上市公司利益的长效机制。各公司应进一步完善制止股东或者实际控制人侵占上市公司资产的具体措施，并向公司董事、监事和高级管理人员明确其维护上市公司资金安全的法定义务。上市公司董事会应强化对大股东所持股份‘占用即冻结’的机制。各地派出机构应将公司上述制度的建立与执行情况作为检查的重点，各公司应予以配合。

　　上市公司应定期向当地派出机构上报与关联方资金往来情况。发生占用的上市公司应立即收回占用资金，我会及派出机构将启动立案稽查程序。对于纵容、帮助大股东占用上市公司资金的董事、监事和高级管理人员，我会将认定其为不适当人选，并通报国有资产管理部门、组织部门及银行业监督管理机构；涉嫌犯罪的，移送公安机关追究其刑事责任。”

　　2、《康得新公司章程》的规定

　　《康得新公司章程》第39条第3款规定，公司控股股东、实际控制人不得以任何形式侵占公司资产或占用公司资金。一旦发生公司控股股东或实际控制人侵占公司资产的，董事会应立即申请对该股东所持股份进行司法冻结，该股东应尽快采取现金清偿的方式偿还，如不能以现金清偿的，公司董事会应通过变现该股东所持公司股份以偿还侵占资产。

　　《康得新公司章程》第39条第4款规定，公司董事、监事和高级管理人员承担维护公司资金安全的法定义务，不得侵占公司资产或协助、纵容控股股东及其附属企业侵占公司资产。

　　（三）冻结股东股权包括限制其相关权利的依据

　　根据（2013）苏执复字第0060号大和光学（苏州）有限公司股权转让纠纷执行裁定书，江苏省高级人民法院及苏州市中级人民法院认为，冻结股权是一种固化措施，不仅仅在于限制财产权利，还在于限制股东行使涉及其股权价值变化的表决权、解散请求权、诉讼权等非财产性权利。《康得新公司章程》明确赋予了公司董事会对占用上市公司资金的大股东所持股份申请司法冻结的权力，也即明确了公司董事会在依法申请冻结占款股东所持公司股份后相应限制其非财产性权利的权力。

　　（四）控股股东占用上市公司资金的具体情况及相关规定

　　经公司自查，康得投资集团通过虚构债权债务关系、关联交易等方式共占用公司17，556，384，727.27元人民币，占用资金的具体明细详见附件一。其次，根据瑞华会计师事务所出具的《康得新复合材料集团股份有限公司验资报告》（瑞华验字[2018]48540002号），康得投资集团的出资金额为3，540，900，282.00元人民币。由于康得投资集团占用公司款项远远大于其实际出资额，康得投资集团已实质构成了股东抽逃出资，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）（2014修正）》第12条规定股东通过虚构债权债务关系、关联交易将其出资转出且损害公司权益的构成股东抽逃出资、第16条规定“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持”。鉴于康得投资集团已构成股东抽逃出资且严重损害了公司权益，公司有权根据《康得新公司章程》对其股东权利作出相应的合理限制。

　　综上，公司股东负有不得滥用其股东权利损害公司或者其他股东利益的义务，公司董事负有维护公司资金安全且不得纵容、帮助大股东占用上市公司资金的义务。目前，法律法规等规范性文件并无明确禁止公司董事会为了维护公司资金安全的义务而依法限制占款股东相关权利的权力，反而规定了公司董事不得纵容、帮助大股东占用上市公司资金的义务。同时证监会也明确要求上市公司应进一步完善制止股东或者实际控制人侵占上市公司资产的具体措施，并提出对大股东所持股份“占用即冻结”的机制。防止大股东占用上市公司资金、侵害上市公司利益是公司董事不可推脱的责任，公司董事应当最大程度地维护公司的资金安全，及时申请冻结占款股东股份后限制其相关权利。因此公司认为，公司董事会审议通过上述议案，同意公司董事会对康得投资集团所持公司股份申请司法冻结后相应限制其权利是具备法律依据的，未超越董事会职权。

　　二、不存在不当限制股东权利的情形

　　《中华人民共和国侵权责任法》第15条规定，侵权责任的承担方式包括停止侵害、消除危险、赔偿损失等。经公司自查，康得投资集团存在非经营性资金占用及信息披露违规行为，违反了其对公司和其他股东负有的诚信义务，侵害了公司及其他股东的利益。董事会在向占款股东追偿占款的同时决定申请冻结该股东所持公司股份，属于停止占款股东侵害公司及其他股东利益的情形。因此，本次董事会会议审议通过的议案不存在不当限制股东权利的情形。

　　三、本次董事会会议程序符合相关法律规范及《康得新公司章程》的规定

　　（一）本次董事会会议的召集与召开情况

　　1、本次董事会的召集

　　康得新第四届董事会第六次会议由公司董事长肖鹏先生召集。本次会议的通知及议案于2019年6月15日通过专人送达方式送至董事长兼总裁肖鹏先生、董事兼代理董事会秘书侯向京先生、独立董事张述华先生、独立董事杨光裕先生，于2019年6月16日通过顺丰快递分别邮寄至董事纪福星先生（快递单号：4388640****6）、董事余瑶女士（快递单号：4388640****5、4388640****7）、监事张宛东女士（快递单号：4388640****4）、监事周桂芬女士（快递单号：4388640****3）、监事高天先生（快递单号：4388640****2）。会议通知载明了本次董事会召开的时间、地点、审议议案内容，并说明了会议联系人的姓名、联系方式等事项。

　　2、本次董事会的召开

　　康得新第四届董事会第六次会议采取现场及通讯相结合方式，于2019年6月20日上午10：00在江苏省张家港环保新材料产业园晨港路85号公司行政楼会议室召开，公司全体董事出席，会议由公司董事长肖鹏先生主持。本次董事会召开的时间、地点、审议内容、召开方式与会议通知一致。

　　（二）本次董事会会议的表决程序与表决结果

　　1、本次董事会的表决程序

　　本次董事会会议的与会董事进行了充分的讨论与沟通，包括对此提出异议的董事余瑶女士。会后，与会董事分别向公司提交了表决票及相关签字页，关联董事纪福星先生依据《深圳交易所股票上市规则》第10.1.5条的规定回避表决。

　　2、本次董事会的表决结果

　　本次董事会以赞成4票、反对1票、弃权0票，审议通过《关于公司限制康得投资集团有限公司股东权利的议案》。

　　（三）董事会会议的有关规定

　　1、《公司法》的相关规定

　　《公司法》第110条规定，董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。

　　《公司法》第111条规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。

　　《公司法》第112条第2款规定，董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

　　2、《康得新公司章程》的相关规定

　　《康得新章程》第117条规定，董事会召开临时董事会会议的通知方式为：以专人送出、传真或邮件方式；通知时限为：会议召开2日前。

　　《康得新章程》第121条规定，董事会决议表决方式为：记名方式投票表决。董事会临时会议在保障董事充分表达意见的前提下，可以采用传真方式进行并作出决议，并由参会董事签字。

　　根据上述规定，公司认为本次董事会会议的相关程序合法合规。

　　综上所述，本次董事会会议审议通过的议案并未超越董事会职权，也不存在不当限制股东权利的情形，董事会决议合法有效。

　　（2）请说明《公司章程》第39条具体内容，公司根据该条款内容限制股东权利的依据是否充分合理。

　　回复：

　　一、《康得新公司章程》第39条的具体内容

　　《康得新公司章程》第39条共4款：

　　第1款规定：“公司的控股股东、实际控制人不得利用其关联关系损害公司利益。违反规定的，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”；

　　第2款规定：“公司控股股东及实际控制人对公司和公司社会公众股股东负有诚信义务。控股股东应严格依法行使出资人的权利，控股股东不得利用利润分配、资产重组、对外投资、资金占用、借款担保等方式损害公司和社会公众股股东的合法权益，不得利用其控制地位损害公司和社会公众股股东的利益”；

　　第3款规定：“公司控股股东、实际控制人不得以任何形式侵占公司资产或占用公司资金。一旦发生公司控股股东或实际控制人侵占公司资产的，董事会应立即申请对该股东所持股份进行司法冻结，该股东应尽快采取现金清偿的方式偿还，如不能以现金清偿的，公司董事会应通过变现该股东所持公司股份以偿还侵占资产”；

　　第4款规定：“公司董事、监事和高级管理人员承担维护公司资金安全的法定义务，不得侵占公司资产或协助、纵容控股股东及其附属企业侵占公司资产。公司董事、监事和高级管理人员违反上述规定的，其所得收入归公司所有。给公司造成损失的，还应当承担赔偿责任。同时，公司董事会视情节轻重对直接责任人给予处分，对负有严重责任的董事，董事会应当向公司股东大会提请罢免该董事，构成犯罪的，移送司法机关处理”。

　　二、公司根据《康得新公司章程》限制股东权利充分合理

　　首先，《康得新公司章程》第39条第2款对公司控股股东规定了诚信义务，要求其不得利用资金占用方式、控制地位等方式损害公司及社会公众股股东的合法权益。其次，第3款赋予了公司董事会对占用股东采取相应救济措施的权力，即董事会可以立即申请对占用股东所持股份进行司法冻结。再次，第4款明确规定了公司董事对维护公司资金安全负有法定义务，要求公司董事不得纵容控股股东及其附属企业侵占公司资产。

　　综上所述，公司董事从维护公司资金安全的角度出发，结合公司章程明确赋予其的权力及负有的义务，决定对公司占款股东所持公司股份申请司法冻结后限制其股东权利是充分且合理的。

　　2、公告披露，董事余瑶提出反对意见，认为“董事会无权自行决定是否冻结实际控制人股份”。同时，余瑶认为“本次董事会会议在宣读完议题后即被主持人宣布结束，并立即要求董事进行表决，提案并未经过充分讨论，程序上违反规定”。请说明上述情况是否属实，如属实，请说明是否符合《公司法》、《公司章程》等相关规定，董事会决议是否合法有效。

　　回复：

　　关于公司第四届董事会第六次会议召开前的程序，已在第1题中进行了阐述。本次会议于2019年6月20日上午10：00在江苏省张家港环保新材料产业园晨港路85号公司行政楼4楼会议室召开，会议召开形式为现场结合通讯方式，董事侯向京先生现场出席会议，其余董事通过通讯方式出席会议，会议由董事长肖鹏先生主持。当董事长肖鹏先生宣读完会议议案并请各位董事及时提交表决票后，因为董事长肖鹏先生电话线路问题，董事长肖鹏先生在会中短暂掉线，但其余董事仍然通过通讯方式对本次会议的议案进行了充分的讨论、沟通，包括了对此提出异议的董事余瑶女士。本次会议的议案并无涉及冻结实际控制人股份的事宜。会后，全体董事通过现场、传真、扫描方式将表决票及签字页传至公司。因此，董事余瑶女士关于“本次董事会会议在宣读完议题后即被主持人宣布结束，并立即要求董事进行表决，提案并未经过充分讨论，程序上违反规定”及“董事会无权自行决定是否冻结实际控制人股份”的言论并不属实。

　　特此回复。

　　康得新复合材料集团股份有限公司

　　2019年6月26日

　　附件一 《康得新复合材料集团股份有限公司关于控股股东占用上市公司资金数据》 

　　附件一 《康得新复合材料集团股份有限公司关于控股股东占用上市公司资金数据》

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