来源：老梁市监论谈
王某食品违法免于处罚案
基本案情：
王某在不知情的情况下购进不符合食品安全标准的食品进行销售。由于其履行了《食品安全法》规定的进货查验等义务，有充分证据证明其不知道所采购的食品不符合食品安全标准，并能如实说明其进货来源，执法人员经过查证认为王某的行为符合《食品安全法》第一百三十六条的规定：“食品经营者履行了本法规定的进货查验等义务，有充分证据证明其不知道所采购的食品不符合食品安全标准，并能如实说明其进货来源的，可以免予处罚，但应当依法没收其不符合食品安全标准的食品；造成人身、财产或者其他损害的，依法承担赔偿责任。”建议对王某免于处罚，并获批准。办案人员就作出《不予行政处罚决定书》前是否应该履行告知程序有两种意见：
第一种意见认为：不需要履行告知程序，不需要送达《行政处罚告知书》。理由是：总局《市场监管行政处罚程序流程图》（市监稽[2020]113号印发）标明“违法事实清楚，拟决定予以行政处罚的，处罚告知。”“有依法不予行政处罚的情形的，不予行政处罚。”可以看出不予处罚决定不需要告知当事人。因而，办案人员认为，不予处罚决定未增加当事人的义务、减少当事人的权利，对当事人不会产生实质性的影响，所以不需要告知程序。
第二种意见认为：应该履行告知程序，应当向当事人送达《行政处罚告知书》。理由是：《不予行政处罚决定书》文书中明确标有“行政处罚告知情况，当事人陈述、申辩、听证意见，复核以及采纳情况和理由。”因此，不予处罚也应该先下达《行政处罚告知书》，告知当事人不予处罚相关情况。
以上两种意见，应该如何办理？
简要分析：
《行政处罚法》第四十四条规定：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据，并告知当事人依法享有的陈述、申辩、要求听证等权利。”行政处罚决定作出之前，告知当事人作出行政处罚的内容、事实、理由、依据及当事人享有的权利，是正当程序原则的要求，也是行政执法机关必须遵守的法定程序。因此，行政机关在作出行政处罚决定之前，必须依法履行告知程序。
为进一步落实《行政处罚法》第四十四条规定，总局规章对市场监管行政处罚告知程序进行了细化。《市场监督管理行政处罚程序规定》第五十七条第一款规定：“拟给予行政处罚的案件，市场监督管理部门在作出行政处罚决定之前，应当书面告知当事人拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据，并告知当事人依法享有陈述权、申辩权。拟作出的行政处罚属于听证范围的，还应当告知当事人有要求听证的权利。法律、法规规定在行政处罚决定作出前需责令当事人退还多收价款的，一并告知拟责令退还的数额。”
按照此规定，凡拟给予行政处罚的案件，就应当依法履行告知程序；相反，凡拟不予行政处罚的案件，就无须履行告知程序。总局《市场监管行政处罚程序流程图》所标明的相关内容与此规定一致。
那么，《不予行政处罚决定书》文书中明确标有“行政处罚告知情况，当事人陈述、申辩、听证意见，复核以及采纳情况和理由”的内容，是不是多余？也不是。
因为，告知程序之前，办案人员所提建议还需要经过批准，对拟作出处罚决定的建议，有可能在审核审批环节被改变。比如，办案人员建议对当事人给予处罚，并依法履行了告知程序，如果经过当事人陈述申辩或者听证程序，当事人的意见被采纳，拟给予处罚的建议变为不予处罚，就出现了不予处罚也履行了告知程序的情况。此时，就不难理解《不予行政处罚决定书》文书中所标“行政处罚告知情况，当事人陈述、申辩、听证意见，复核以及采纳情况和理由”的内容。这在《市场监督管理行政处罚文书使用指南（2021年修订版）》中有明确的说明：“如已进行行政处罚告知，听取当事人陈述、申辩，或者举行听证的，应当记载相关情况。”
综上所述，不予行政处罚建议是办案人员提出并获得批准的，一般不需要履行告知程序；办案人员并未提出不予行政处罚建议，但在审批决定环节作出不予行政处罚决定的，实质上已经履行了告知程序。
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