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成曦范翔辉
保荐人制度的推行是近期股票发行制度改革的一个讨论热点，其意在通过保荐人制度的建立，赋予中介
机构更多的权利和责任来防范发行人风险。该制度通过保荐责任来约束保荐人，促使保荐人优选上市企业，并加强对上市企业
的行为监管。保荐人制度在国际上如香港、北美和欧洲等地市场上广泛推行，但由于各国证券市场千差万别，因而其具体内容
和规定各异。但总体来看，保荐人制度有利于提高中介机构的执业质量、减少市场的违法违规行为、维护二级市场的稳定和保
护投资者的利益。
保荐人的角色要求及责任定位
保荐人制度中的核心内容是保荐责任，明确保荐人在保荐人制度中的责任，并赋予同
等的权利是保荐人制度推行的关键。从各国保荐人制度的实践来看，大体可将保荐人的保荐责任分为三类，即公司上市保荐责
任、证券交易保荐责任和信息披露保荐责任，其中公司上市保荐责任又称为初始保荐责任，后两者称为持续保荐责任。通常上
市保荐责任和信息披露保荐责任是国际上保荐人制度的必备组成部分。
我国保荐人在承担公司上市保荐责任过程中，应在充
分的尽职调查的基础上，确认：
(1)发行人具备公开发行证券和上市的条件和要求；
(2)对申报材料进行充分核查的
基础上，保证其中不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；
(3)发行人具备持续发展和规范运作的能力；
(4)发行
人董事在申报材料中签署的任何意见，均是经过认真的研究后得出的，其依据是公平合理的。同时，保荐人须确认发行人所有
董事、监事及其他高级管理人员具备管理上市公司的能力、经验及足够的诚信，能够忠实地履行上市公司义务，并承担相应的
责任。
在中国证监会公开审核期间，保荐人应承担以下职责：
(1)组织发行人及各中介机构落实中国证监会的意见；
(2)组织对中国证监会要求的事项的核查。
保荐人在承担证券交易保荐责任中，是通过证券经纪或证券做市来达到维持上
市证券流动性的目的。
在一定的保荐期限内，一般规定发行当年余下时间及其后一个或两个完整的会计年度为保荐期限，在
信息披露保荐责任中，保荐人应承担以下持续督导义务：
(1)跟踪发行人公开募集文件或其他向中国证监会提交的文件中
有无虚假记载、误导性陈述及重大遗漏；
(2)跟踪发行人管理层、实质控制人、主营业务等有无重大变化，并对其合规性
及对投资者的影响发表独立意见；
(3)督导发行人履行持续信息披露义务；
(4)督导发行人健全和执行有关关联交易
等内控制度；
(5)持续关注发行人发生的重大行为并向投资者发表独立意见。
上述保荐义务一旦明确规定，则因未能履
行保荐义务致使投资者产生损失的，保荐人须承担保荐责任。这种责任将视情节的轻重，处以纪律处分、法律或经济制裁。
保荐责任实施中的三个难点
1、保荐人在保荐过程中的执行保障问题
我国的股票发行体制从最初的“审批制”到
后来的“核准制”，由于存在激烈的市场竞争，和相对高收益和低风险的状况，使投资银行长期以来，对发行人存在一种相对
顺从、有求必应的服务意识，发行人处于相对主动的地位。但随着保荐人制度中保荐责任的加大，将使发行人与投资银行转变
为一种“唇齿相依”的关系。而保荐人与发行人之间仅是合同关系，是一种平等的民事法律关系。而保荐人制度中的持续督导
阶段，却要求双方是监督和被监督的关系。所以，实际操作中，投资银行如何履行对发行人的督导责任，是存在一定的保荐执
行保障问题的。笔者以为，针对这种现象必须相应明确保荐人的权利，明确在保荐对象不配合工作或对保荐人的督导工作形成
阻力的情况下，保荐人的权利和免责条件。
所以，明确保荐人在上市辅导、发行、保荐期内的各项权利、费用的收取和声明
的发表等问题，使其成为保荐人制度有机的组成部分，是保荐人正常工作以切实履行保荐责任的制度保障。同时，通过制度的
形式赋予保荐人相应的法定权利，可以进一步完善保荐环境，减少保荐人不应该承担的风险。
2、保荐代表在保荐过程中的
道德风险控制问题
保荐人制度要求保荐机构必须有一定数量的保荐代表，且每一保荐项目须有一定数量的保荐代表签字，这
样在保荐机构承担保荐责任的同时，也存在一个保荐代表承担一定保荐责任的问题。但在我国目前个人信用尚未完全建立起来
的情况下，如何加大保荐代表失职及违反法律规范时的成本，明确其所应承担的法律责任是保荐人制度面临的又一问题。同时
，对保荐代表的管理是专设一个机构呢，还是让保荐机构管理，或者是让保荐机构参与保荐代表的资格管理，以减少保荐代表
的道德风险和保荐机构使用保荐代表的风险。笔者以为，在保荐人制度以保荐机构承担主要保荐责任的情况下，适当让保荐机
构参与保荐代表的管理，应该对控制保荐代表的道德风险可以起到一定的作用。
3、现行投行现状对保荐人制度的挑战
这
种挑战来自于两个方面，一是保荐责任涉及上市公司的管理层、大股东及实际控制人，包括上市公司的信息披露、经营管理、
关联交易、收购兼并、股权变动、融资、担保等多方面的事项，要求投行人员具有全方位的知识结构和丰富的投行运作经验。
而目前投资银行的技术水平和知识架构，要真正胜任保荐人的角色并不容易。二是保荐人是否具有发现和阻止上市公司不规范
行为的手段和力量，是保荐人能否真正起到保荐作用的关键。因此，在我国推行保荐人制度，必须在细节设计上更多地考虑目
前我国投行现状，使制度可以真正得到执行，并达到预期的效果。同时，也可促进投行价值标准的逐步形成，建立各类投行“
品牌”，使证券市场真正发挥好其资源配置作用。？
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