茂炼转债公告引起波澜 强制赎回遭遇违约质疑

　　本报记者 徐可强 见习记者 陈恳 上海报道

　　7月8日，中国石化茂名炼油化工股份有限公司(简称茂炼公司)的一则公告在众多投资者之间石破天惊般的炸开。

　　茂炼公司在公告中表示，公司2003年7月28日将启动其发行的可转换债券——茂炼转债 (sz125302)——的回售程序。并且，在2004年7月27日，即茂炼转债到期日之前，若公司仍然未能完成境内A股上市的工作，公司将“在可转债到期后5个工作日内全部赎回茂炼转债”。

　　“这是对茂炼转债募集合同中转股条款的违约！”这一公告的突然发布，激起了投资者的强烈反应。“我们不排除启动诉讼程序的可能性。”一位要求记者不披露其单位、姓名的投资者对记者称。据了解，这位人士供职的福建省某证券机构持有规模相当巨大的茂炼转债。

　　目前，上海锦天城律师事务所的严义明律师已经接受持有茂炼可转债超过6亿的投资者的委托，开始就此事与茂炼公司和中国石化进行沟通协商。

　　对于强制赎回的违约问题，茂炼公司却有着完全不同的观点。但茂炼公司的大股东，中国石油化工股份有限公司(简称中国石化sh600028)在记者多次致电的情况下，保持了谨慎的沉默。

　　“现在这是一个敏感的问题。”茂炼公司负责对外事务的陈国兴在接受记者采访时称。不过，这一敏感问题现在还关联到了证监会、香港联交所等监管机构。

　　“转股”合约

　　据陈国兴介绍，根据1997年3月25日发布实行的《可转换公司债券管理暂行办法》(简称《暂行办法》)，重点国有企业可以在境内发行以人民币认购的可转换公司债券，国务院有关部门在1999年同意了茂炼公司发行可转换债券。于是证监会批准该公司于1999年7月28日发行了规模15亿的可转债。

　　根据当时公布的《茂名石化炼油化工股份有限公司可转换公司债券募集说明书》(简称《募集说明书》)的有关条款，从2000年7月28日起，如果茂炼公司发行A股上市成功，投资者持有的茂炼转债可以转换为普通股。同时，募集说明书还规定了可转债的强制转股条款，即“可转债到期日前尚未转换股票的可转债，将于到期日强制转换为股票”。

　　值得注意的一点是，在这里，《募集说明书》并没有界定到期强制转股的股票到底是否为A股流通股。

　　尽管部分律师认为证监会对于茂炼转债的批准，也可以认定为对于茂炼公司上市计划的批准，但证监会发行处的有关人士接受记者采访时称，证监会当时对于茂炼转债的审批，并不代表承诺对于茂炼公司上市的批准。

　　中信证券投资银行部的专业人士称，发行可转债的公司在发行A股时同样需要按照有关程序得到证监会的批准。与茂炼转债类似的南化转债、丝绸转债都是在经过证监会的再次审批后发行A股上市的。

　　上海君合律师事务所一资深律师指出，在2001年4月26日，证监会发布实施《上市公司发行可转换公司债券实施办法》，将前述《暂行办法》中“重点国有企业”可发行可转债的条款取消，将可转债的发行主体仅限于上市公司，也证明证监会在批准茂炼公司可转债之时，并非同时批准了其在5年内上市的计划。

　　因此，该律师认为，茂炼转债《募集说明书》中的强制转股条款中，转换为公司股票并非特指为上市公司的流通股，还可以是非上市公司的法人股，或者自然人股。

　　茂炼之辩

　　但茂炼公司陈国兴则给出了另一说法。

　　陈国兴称，茂炼转债《募集说明书》中所提及的股票特指上市A股。而可转债转换为公司股票的转换价格为一定比例的A股发行价格，如果在2004年7月27日公司仍未能上市，则A股发行价格无从计算，从而可转债缺乏转换为公司股票的基础，茂炼公司可以根据需要，要求对可转债全部赎回。

　　但是，陈国兴的这一解释经过法律专业人士的分析之后，违约之名又从另一个角度落在茂炼公司一方。

　　法律界资深人士指出，如果《募集说明书》中的股票可以被特指为公司上市后的流通A股，那么相应的强制转股条款则表明，在2004年7月27日之前完成A股上市的程序是茂炼公司的合约义务，不论以何种原因造成的公司未能如期上市，都将可以被认定为公司对合同的违约。

　　就此，上海市的一位投资者指出，综观茂炼公司的发展历程，尽管1999年以来茂炼公司上市的机会并不是没有的，但它总是有这样那样的原因，上市问题迟迟没有解决。

　　时至2003年6月12日，茂炼公司发布公告称，大股东中石化终于获得了香港联交所对其分拆上市的豁免函，同意其在2003年10月18日，即中国石化在香港的H股上市三年以后，可以在中国境内发行A股上市。并且，中国石化的有关人士指出，中国石化正在努力与有关部门沟通，2000年茂炼公司是因为会计计提原因造成亏损，希望能获得证监会的豁免。据悉，这一沟通已经得到了比较乐观的回应。

　　目前还余下的一个问题是，考虑到证监会审批的程序和近百家已经过会、等待排队上市的公司所需的时间，按照正常程序，茂炼公司的上市在2004年7月27日之前能否完成尚不得而知。

　　但证监会发行处的人士则称，由于茂炼转债本身的独特性，茂炼公司上市的情况可能需要多个部门协调进行，按照特殊的情况给予考虑。“但在情况彻底决定之前，最终会如何发展还没有人能够确定。”

　　也就是说，在茂炼公司的上市之途至少正走向明朗的时候，茂炼公司7月8日的公告突然宣布有可能全部赎回公司可转债，其用意何在，委实难以捉摸。

　　陈国兴告诉记者，“茂炼公司上市的材料还没有上报到证监会。”证监会发行处的有关人士也证实了这一点。

　　转股，还是赎回？

　　茂炼公司7月8日的公告称，一旦公司不能在2004年7月27日前如期上市，将全部赎回投资者持有的可转债。这个公告触及的正是茂炼转债投资者最后的底线。

　　严义明律师称，这一赎回将造成投资者，特别是在二级市场买入的投资者的经济损失。

　　对于该公告，严义明律师表示，按照《合同法》的有关规定，这是对于《募集说明书》单方面的修改，是没有法律效应的。如果届时茂炼公司未能上市，且强制进行了可转债的赎回，投资者则仍然拥有向茂炼公司提起诉讼的权利。

　　多位法律界资深人士均称，如果《募集说明书》中所提及的股票特指上市公司的A股流通股，那么若茂炼公司在5年内没有上市，使得转股条款无法实行就属于违约行为；如果《募集说明书》中所提及的股票可理解为非上市公司的股权，则茂炼公司在到期日按照7月8日的公告执行对可转债的全部赎回，也是一种违约行为。

　　因此，如果茂炼公司不能如期上市，从以上任何一个角度看，茂炼全部赎回其可转债都必然存在法律上的问题。

　　不过，具有司法管辖权的上海市第二中级人民法院的回答则十分暧昧。该院信访办公室的有关人士在接受记者咨询时称，对于茂炼公司7月8日的赎回公告是否违约，以及将来投资者是否会因为公司已经公告而失去上诉权利的问题，法院方面目前“不能解答”。