□国泰君安研究所 张剑文

　　根据市场角色和市场功能的不同，证券市场可划分为五大参与主体：筹资主体(如发行人、上市公司等)；中介机构(如证券公司、律师事务所，会计师事务所、证券投资咨询机构等)；监管主体(证券监督委员会、发行审核委员会、交易所、行政和司法机关等)；交易及服务主体(如交易所与登记清算公司)；投资主体(基金、保险公司、企业、个人投资者等)。 不同参与者在市场承担不同的职能，有不同的行为规范，相互制约。近年来，我国出台一系列法规、条例及政策，对各方职责进行了界定。

　　筹资主体的主要职责

　　筹资主体是指为筹措资金而发行证券的政府、金融机构、工商企业等，它们是证券的供应者和资金的需求者。现行法律及条例对其发行资格、行为规范、信息披露及法律责任都做了详细规定，现就主要部分叙述如下：

　　发行资格根据《中华人民共和国证券法》规定，公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门批准或者审批，未经依法批准或者审批，任何个人不得向社会公开发行证券。根据《首次公开发行股票辅导工作办法》规定，凡在境内首次公开发行股票的股份有限公司，在提出申请前，必须聘请辅导机构进行辅导，辅导期至少1年。

　　行为规范上市公司的行为规范包括：法人治理结构制度的规范、基本运作行为的规范、资本运作行为的规范及其他行为的规范，其中：

　　法人治理结构是在产权明晰的前提下，实现所有权、控制权或决策权和经营权的分离，通过股东大会、董事会和经理层三者之间的权力制衡，形成权力制衡机制、科学决策机制和激励约束机制，加以严密的内部控制制度，形成科学的现代企业管理。

　　上市公司基本运作行为规范分为财务会计制度、信息披露制度、同业竞争与关联交易、资金与资产的处置等。根据有关法律规定，公司应当依照法律、行政法规、国家会计规则和制度以及公司章程的规定，制定公司的财务会计制度，并建立内部控制制度。公司与有关联方达成关联交易，应按照有关的决策程序、定价原则、信息披露规则及中介机构参与等规定执行。关于资金与资产的处置，相关法规规定公司通过境内、外证券市场发行股票、可转换债券等形式向投资者公开募集的资金，应当按照公开发行文件中披露的方案使用，未经股东大会批准，任何人无权改变募集资金使用方案，禁止任何挪用或干涉公司募集资金正常使用的行为。

　　上市公司资本运作行为主要包括配售股份与增发新股、送股与转增股本、发行公司债券和可转换公司债券、公司收购与股份回购、资产收购与出售、项目投资与对外投资等，上市公司有关上述行为必须严格按照《公司法》、《证券法》、《企业债券管理条例》、《可转换公司债券管理暂行办法》、《上市公司发行可转换公司债券实施办法》、《股票发行与交易管理暂行条例》等有关规定执行。

　　上市公司其他行为的规范包括：积极配合监管机构的检查、违规问题的整改、暂停上市与终止上市和特殊情况下的公司接管。

　　责任赔偿根据《公司法》、《证券法》等有关规定：上市公司应承担因违法违规经营所造成摘牌的法律责任；因违法违规经营对投资者所造成的损失应依法进行赔偿；公司的董事、经理及其他高级管理人员负有责任的，应承担相应赔偿责任；承担欺诈发行上市和因此导致退市给对投资者造成损失的双重责任；如果终止上市，必须严格履行刊登《股票终止上市公告》等退市过程中的信息披露义务；承担因违法违规经营所造成摘牌的法律责任；因违法违规经营对投资者所造成的损失应依法进行赔偿；公司的董事、经理及其他高级管理人员负有责任的，应承担相应赔偿责任。

　　中介机构的主要职责

　　与证券市场相关的中介机构包括证券公司、律师事务所、会计师事务所、资产评估事务所、资产评估机构、证券信用评级机构等。

　　证券公司

　　业务资格证券公司是由证券主管机关依法批准设立的在证券市场上经营证券业务的金融机构。我国目前对证券公司实行分类管理，证券公司被分为综合类证券公司和经纪类证券公司，并由国务院证券监督管理机构按照其分类颁发业务许可证。按照我国证券法的规定，综合类证券公司可以经营下列证券业务：证券经纪业务；证券自营业务；证券承销业务；经国务院证券监督管理机构核定的其他证券业务。经纪类证券公司只允许专门从事证券经纪业务。

　　主要职责证券公司的行为可以分成三个部分：证券承销业务的主要职责、证券经纪业务的主要职责、证券自营业务的主要职责。

　　证券承销业务的主要责任

　　尽职调查遵循勤勉尽责、诚实信用的原则，认真履行尽职调查义务，负责向中国证监会推荐发行人，并对所出具的推荐函、尽职调查报告承担相应的责任；对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查，并对发行文件的虚假陈述承担相应责任；对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查，并对发行文件的虚假陈述承担相应责任。

　　上市辅导应指导发行人建立规范健全的法人治理结构，确保发行人全体董事充分了解其应遵守的法律、法规及所承担的相关责任，为发行人的股票发行提供切实可行的专业意见及良好的顾问服务；推荐发行人发行股票，应建立发行人质量评价体系，明确推荐标准，在充分尽职调查的基础上，保证推荐内部管理良好、运作规范、未来有发展潜力的发行人发行股票。

　　项目审核应成立内核小组，并根据实际情况，对内核小组的职责、人员构成、工作规则等进行适当调整，形成适应核准制要求的规范、有效的内核制度，成立能恪尽职守，独立判断内核，负责项目审核；对于发行人的不规范行为，证券公司应当要求其整改，并将整改情况在尽职调查报告或核查意见中予以说明；应严格遵守有关信息披露的规定，应建立有效的内部控制制度等。

　　后续责任应在发行完成当年及其后的一个会计年度，发行人年度报告公布后的一个月内，对发行人进行回访，就其募集资金的使用情况、盈利预测实现情况、是否严格履行公开披露文件中所作出的承诺、以及经营状况等方面是否与推荐函相符等进行核查，出具回访报告，报送中国证监会、发行人所在地的中国证监会的派出机构及发行人股票上市的证券交易所备案，并在发行人股东大会召开5个工作日之前将回访报告在指定报刊和网站公告；承担在发行上市过程中未切实履行职责，出现违法违规案件，而导致上市公司摘牌的相关责任。

　　证券经纪业务的主要职责

　　委托责任接受委托卖出证券必须是客户证券帐户上实有的证券；禁止有明确迹象表明是银行资金流入股市；对投资者负有诚信义务，正确执行客户指令，为客户保密；办理经纪业务，应当置备统一制定的证券买卖委托书，供委托人使用。采取其他委托方式的，必须作出委托记录。接受委托买入证券必须以客户资金帐户上实有的资金支付。

　　禁止业务不得为客户融券交易、不得为客户融资交易、办理经纪业务，不得接受客户的全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量或者买卖价格。不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。证券公司及其从业人员不得未经过其依法设立的营业场所私下接受客户委托买卖证券。严禁从事诸如诱骗投资者买卖证券，挪用客户交易结算资金，为客户融资融券等法律法规禁止性行为；应在监管机构核定的营业场所经营证券业务，严禁开设或与他人合作开设非法交易网点进行非法证券交易；严禁未获得证监会批准的其它机构或个人非法经营证券交易或以证券交易为名进行证券诈骗活动。

　　承担风险证券公司的从业人员在证券交易活动中，按其所属的证券公司的指令或者利用职务违反交易规则的，由所属的证券公司承担全部责任。

　　证券自营业务的主要职责

　　证券自营业务是指证券经营机构以自己的名义和资金买卖证券从而获取利润的证券业务，证券经营机构从事证券自营业务必须取得中国证监会认定的证券自营业务资格并领取中国证监会颁发的《经营证券自营业务资格证书》。证券经营机构自营业务行为必须严格遵循《证券经营机构证券自营业务管理办法》和《证券法》中的相关规定，即必须将证券自营业务与证券经纪业务分开操作，严格禁止从事违反有关证券法规的内幕交易、操纵市场和欺诈客户行为，自营业务的资金必须是自有资金和依法筹集的资金，必须以自己的名义进行，不得假借他人名义或以个人名义进行。

　　律师事务所

　　市场功能证券发行人的创立、改组、发行、承销、上市等几乎一切环节都需要律师参与，上市公司资产重组协议的签订、起草和审查，日常股权纠纷的处理等具体事务也需要律师的参与。证券投资者的一切投资行为均以律师出具的法律意见书及律师审查、修改、制作的有关法律文件为根本依据，投资人在交易过程中产生的交易纠纷也需要律师参与处理。证券承销人的承销证券的资格、能力和资信状况都要经过律师的审查，企业申报材料的内容是否完备、合法也要律师把关。律师谨慎、诚实和勤勉尽责地履行职责，能够保障法制、法规的正确实施，推进证券市场形成公开、公平、公正的市场环境。

　　业务资格根据有关规定，从事证券法律业务的律师事务所必须有三名以上取得从事证券法律业务资格证书的专职律师。

　　职责范围一是为公开发行和上市股票的企业出具有关法律意见书。二是审查、修改、制作上述机构的各种有关法律文件。

　　行为规范必须审查会计师的验资报告和评估师的评估报告，向有关会计师和评估师调查取证；应当将得出法律意见的根据详实披露，甚至工作的具体过程也作为备查文件；律师出具的法律意见必须详实、具体并有针对性；必须在工作报告和工作底稿中详细记载和说明得出法律意见的根据和过程。律师事务所及其委派的律师在公司上市或再次融资时应按照国家有关规定的要求出具法律意见书、律师工作报告并制作工作底稿。律师在律师工作报告中应详尽、完整地阐述所履行尽职调查的情况、在法律意见书中所发表意见或结论的依据、进行有关核查验证的过程、所涉及的必要资料或文件。律师应严格履行法定职责，遵循勤勉尽责和诚实信用原则，对发行人的行为以及申请发行文件的合法、合规、真实、有效进行了充分的核查验证，保证法律意见书和律师工作报告不存在虚假记载、误导性陈述及重大遗漏。

　　责任承担对发行人的有关资产及程序的法律问题、事实查证以及任何最终归结法律问题的事项均有义务履行律师职务，出具法律意见，并在律师工作报告中加以明确；律师对所陈述的意见负全部责任。

　　会计师事务所

　　业务功能为了维护证券市场有序运行，世界各国大都对证券市场制定了严格的法律，要求发行股票的公司必须提供能够真实、公允地反映财务状况、经营成果的会计报表，并且规定会计报表必须经过注册会计师的审计，从而保证上市公司信息的真实性和全面性。

　　审计内容作为证券市场的中介机构，会计师事务所主要承担的任务是：对股份公司的会计科目、会计报表等做常年会计查账验证工作；为公司证券发行上市出具审计报告；为上市公司出具中期或年度审计报告等。报告中最有价值的部分，是注册会计师就企业重大会计、审计问题，对其经营业绩、持续经营、资产质量等方面影响所作出的综合评估。

　　行为规范注册会计师应当恪守独立、客观、公正的原则，在从事审计业务时，不仅应当保持形式上独立，更要保持实质上的独立。注册会计师在执行审计工作时，必须按照独立审计准则的要求获取充分、适当的审计证据，评价被审计单位作出的会计估计是否合理、披露是否适当。注册会计师在审计完成出具审计报告，注册会计师应对其出具的审计报告的真实性、合法性负责。注册师经过审计对上市公司业绩的真实性和公允性发表的意见一般分为四种：无保留意见、保留意见、否定意见、拒绝表示意见。

　　市场责任注册会计师及会计师事务所对专项报告的真实性、准确性和完整性承担相应的法律责任。会计师事务所及其专业人员在从事证券相关业务时出现未勤勉尽责或重大过失、欺诈舞弊以及违反证券法规的行为应承担相应的责任这种责任，现行法律分为民事、行政和刑事三种：

　　资产评估机构

　　市场功能公司改制中为了保护投资者的合法权益，对相关出资人出资的实物、工业产权、非专利技术或土地使用权等进行评估作价折股。在上市公司资产重组过程中对有关企业的资产，包括整体资产或部分资产进行评估。上市公司年度报告也可能涉及资产评估。上市公司每年公布年度报告或中期报告时，如果公司资产价值发生非经营性因素的变动，如土地使用权的增值等，也需要进行资产评估。

　　行为规范注册资产评估师在进行资产评估时，也必须坚持独立、公正。在具体进行评估时，必须履行如下责任：1、资产评估范围必须与经济行为所涉及的资产范围一致、不重不漏；2、对涉及评估的各类资产、负债、必须进行合理的抽查、核实；3、采用的资产评估方法恰当、选用的参数数据、资料可靠；4、资产评估机构合理、准确。委托方、资产评估机构及注册资产评估师应对上述内容分别作出书面承诺。

　　监督机构的主要职责

　　监管体制根据《证券法》的规定，国务院证券监督管理机构依法对全国证券市场实行集中统一监督管理，国务院证券监督管理机构根据需要可以设立派出机构，按照授权履行监督管理职责。目前我国的监管体制是中国证监会、证券监管派出机构、证券交易所三位一体、集中统一的模式。

　　监管原则根据《证券法》的规定，国务院证券监督管理机构依法对证券市场实行监督管理，维护证券市场秩序，保障其合法运行，贯彻证券市场运行过程中的“三公”原则。

　　中国证监会

　　监管对象依法对证券发行人、上市公司、证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券投资基金管理机构、证券投资咨询机构、资信评估机构以及从事证券业务的律师事务所、会计师事务所、资产评估机构的证券业务活动，进行监督管理；对发行人的申请材料进行核审。

　　监管范围审核并监督检查公司股票发行依法对证券的发行、交易、登记、托管、结算，进行监督管理；依法制定从事证券业务人员的资格标准和行为准则，并监督实施；依法监督检查证券发行和交易的信息公开情况，依法对证券业协会的活动进行指导和监督；依法对违反证券市场监督管理法律、行政法规的行为进行查处。依法制定和完善股票发行核准标准、规则、程序和发行审核委员会条例，并监督有关法规的执行。依法对发行人的申请文件进行合规性审核(形式性审核)；依据发审委意见对发行人申请进行审查，对符合信息公开要求和法定实质条件的予以核准，但不对核准发行的股票的未来收益和投资风险负责。在核准过程中发现涉嫌虚假、欺诈行为应及时核查，并转送地方政府进行处理。

　　权限范围证券监督管理机构依法履行职责，有权采取下列措施：进入违法行为发生场所调查取证；询问当事人和与被调查事件有关的单位和个人，要求其对与被调查事件有关的事项作出说明；查阅、复制当事人和与被调查事件有关的单位和个人的证券交易记录、登记过户记录、财务会计资料及其他相关文件和资料；对可能被转移或者隐匿的文件和资料，可以予以封存；查询当事人和与被调查事件有关的单位和个人的资金帐户、证券帐户，对有证据证明有转移或者隐匿违法资金、证券迹象的，可以申请司法机关予以冻结。监管上市公司及其有信息披露义务股东的证券市场行为。依法管理证券期货交易所和高级管理人员。依法对内幕交易、操纵股价、市场欺诈等违法违规行为进行查处。依照法律、行政法规的规定，对公司作出暂停上市、恢复上市或终止上市的决定；在退市过程中对上市公司、交易所的风险提示进行督促；监管证券期货信息传播活动。不具有财政政策、货币政策等宏观调控的手段，不负责也不应调控宏观经济和市场行情。

　　行为规范证券监督管理机构工作人员依法履行职责，进行监督检查或者调查时，应当出示有关证件，并对知悉的有关单位和个人的商业秘密负有保密的义务。证券监督管理机构工作人员必须忠于职守，依法办事，公正廉洁，不得利用自己的职务便利牟取不正当的利益。证券监督管理机构依法履行职责，被检查、调查的单位和个人应当配合，如实提供有关文件和资料，不得拒绝、阻碍和隐瞒。证券监督管理机构依法制定的规章、规则和监督管理工作制度应当公开。证券监督管理机构依据调查结果，对证券违法行为作出的处罚决定，应当公开。证券监督管理机构依法履行职责，发现证券违法行为涉嫌犯罪的，应当将案件移送司法机关处理。证券监督管理机构的工作人员不得在被监管的机构中兼任职务。

　　发行审核委员会

　　《中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会条例》规定，发审委委员的主要职责包括：

　　职能范围根据国家有关法律、法规和规章，审核申请公开发行股票的公司的资格、条件等，审核证券经营机构、会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等证券中介机构及相关人员为股票发行所编制和出具的有关材料及意见书，审查中国证券监督管理委员会职能部门对股票发行申请的初审报告。

　　权限义务依法履行职责，独立发表审核意见并享有表决权，不受任何单位和个人的干涉。有权通过中国证券监督管理委员会调阅履行职责所必需的发行申请单位的有关材料；有义务向中国证券监督管理委员会举报任何上述单位或者个人试图给予馈赠或者与之进行接触的情况。应当接受中国证券监督管理委员会的考核、监督；在审核股票发行申请时，遇有有利害关系的，应当回避。依据法律规章对发行人申报材料进行全面审核，并提出审核意见；对证券经营机构、会计师事务所、律师事务所、资产评估机构及相关人员为股票发行出具的材料进行形式审核。对证监会职能部门的初审报告进行审查。

　　职业回避发审委兼职委员和委员身份应对外保密，不得在公开场合公开其委员身份。不得接受发行申请单位、与发行有关的中介机构或者有关人员的馈赠，不得私下与上述单位或者人员进行接触。不得利用所得到的非公开信息为本人或者他人直接或者间接谋取利益，不得为任何机构和个人提供有关证券买卖的咨询。

　　证券交易所

　　系统支持为发行人网上发行提供条件与确保安全；对发行证券进行托管，确保发行人证券按法定程序冻结、解冻、过户等；向证券发行人提供证券持有人名册以及有关资料；根据证券登记结算的结果，确认证券持有人持有证券的事实；在证券监管机构的监管下，为组织符合公开、公正、公平原则的竞价交易提供保障。

　　监管责任对在交易所进行的交易进行实时监控，及时发现异常波动情况，及时向证监会报告；对上市公司及时、准确披露信息进行一线监管，对会员违规行为及时发现、制止、处罚；对有信息披露义务的股东的信息披露进行监管；依照法定条件和法定程序，在规定期限内安排公开发行股票上市；按照规定提取并设立风险基金；对交易过程中的信息负有保密责任；依证监会有关上市公司退市实施办法制定本交易所的退市实施细则；监督上市公司在摘牌过程中的信息披露；监控上市公司在退市过程中的股价波动；决定上市公司的摘牌。

　　服务咨询机构的职责

　　证券登记结算机构

　　机构性质证券登记结算机构是为证券交易提供集中的登记、托管与结算服务，不以营利为目的的法人。我国目前上海、深圳两个证券交易所具有自成体系的结算系统，证券托管、结算与交收分别由上海证券登记结算公司和深圳证券结算公司来承担。目前已成立统一的中央证券登记结算公司。

　　职能范围：1、证券帐户、结算帐户的设立；2、证券的托管和过户；3、证券持有人名册登记；4、证券交易所上市证券交易的清算和交收；5、受发行人的委托派发证券权益；6、办理与上述业务有关的查询；7、国务院证券监督管理机构批准的其他业务。

　　主要职责我国法律对证券登记结算机构职责进行了明确的规定：1、证券登记结算机构应当向证券发行人提供证券持有人名册及其有关资料。2、证券登记结算机构应当根据证券登记结算的结果，确认证券持有人持有证券的事实，提供证券持有人登记资料。3、证券登记结算机构应当保证证券持有人名册和登记过户记录真实、准确、完整，不得伪造、篡改、毁坏。4、证券登记结算机构应当采取下列措施保证业务的正常进行：具有必备的服务设备和完善的数据安全保护措施；建立健全的业务、财务和安全防范等管理制度；建立完善的风险管理系统。

　　投资咨询机构

　　资格认定《关于规范面向公众开展的证券投资咨询业务行为若干问题的通知》(证监会于2001年10月发布)规定，任何机构或个人从事证券投资咨询业务，必须取得证监会授予的业务资格证书或执业证书；

　　业务范围一般包括：接受投资人或客户委托，提供证券投资咨询服务；举办有关证券投资咨询的讲座、报告会、分析会；在报刊上发表证券投资咨询的文章、评论、报告，以及通过电台、电视台等公众传播媒体提供投资咨询服务；通过电话、传真、电脑网络等电信设备系统提供证券投资咨询服务等。目前我国证券投资咨询公司开展咨询业务的主要形式有：提供投资咨询服务；担当客户的理财顾问，帮助客户投资理财，策划企业的资产重组等。

　　职业回避在与自身有利害冲突的下列情况下，证券投资咨询机构及其执业人员应当进行职业回避：证券发行企业的承销商或上市推荐人及其所属的证券投资咨询机构和执业人员，不得以任何名义公开发布其为客户撰写的投资价值分析报告；证券公司业务部门的专业人员在离开原岗位后的六个月内不得从事面向社会公众的证券投资咨询业务；证券投资咨询机构或其执业人员在知悉本机构、本人以及财产上的利害关系人与有关证券有利害关系时，不得就该证券的走势或投资的可行性提出评价或建议。证券投资咨询机构及其执业人员不得参加媒体举办的荐股“擂台赛”、模拟证券投资大赛或类似的栏目或节目；证券投资咨询机构及其执业人员应防止和杜绝媒体对其所提供的稿件进行断章取义、做有损原意的删节和修改。

　　行为规范证券投资咨询机构及其执业人员从事证券投资咨询活动必须客观公正、诚实信用，不得以虚假信息、内幕信息或者市场传言为依据向客户或投资者提供分析、预测或建议；预测证券市场、证券品种的走势或者就投资证券的可行性进行建议时需有充分的理由和依据，不得主观臆断；证券投资分析报告、投资分析文章等形式的咨询服务产品不得有不负责任的煽动性语言；在公共场合、媒体从事股评、演说等必须持证上岗；证券投资分析报告等咨询服务产品不得有建议投资者在具体证券品种上进行具体价位买卖等方面的内容。

　　信息披露证券投资咨询机构或其执业人员在预测证券品种的走势或对投资证券的可行性提出建议时，应按中国证监会的要求进行相应的信息披露。

　　赔偿责任投资者或者客户因证券投资咨询机构、证券投资咨询执业人员的执业活动违法或者犯罪而遭受损失的，可依法提起民事诉讼，请求损害赔偿。证券投资咨询机构、证券投资咨询执业人员应承担由于其未勤勉尽责或重大过失和有意散布虚假信息而误导投资者的法律责任。

　　投资者的市场责任

　　投资者应利用一切合法手段，理性投资，维护自身合法权益，但决不能以损害他人的利益为代价，在投资过程中遵纪守法。其主要的市场责任是：

　　自行决策认真阅读发行人股票发行、上市的公开披露信息，对发行公司股票投资价值作出分析，自行决策，但若有收购行为，必须遵守有关上市公司收购条例的规定。

　　股东权利积极参加股东大会，行使股东权利，参与公司治理，并承担不正确履行股东义务的责任。

　　举报义务对非法交易活动和其它违法违规行为有举报义务。

　　承担风险承担由发行人经营和收益变化而引致的投资风险。承担违反合法开户、合法交易规则的责任。因参与非法金融业务活动受到的损失，由参与者自行承担。故意参与非法证券期货交易的其非法收入予以没收，并视情节依法处理。承担股价波动所导致的投资收益风险。承担因上市公司摘牌的投资收益风险，承担股份缺乏流动性的风险。

　　索赔权利对由发行人欺诈发行行为造成的自身损失具有向法院提起诉讼请求民事赔偿的权利。对上市公司及董事、监事、经理等高管人员未履行信息披露或诚信义务对投资者造成的损失具有索赔的权利。对侵害股东权利的行为，股东有权依法追究公司及有关责任人的法律责任，要求上市公司在摘牌过程中严格按证监会要求披露信息。追究原上市公司因违法违规摘牌对投资者造成的损失，有权向摘牌公司及其责任人提出索赔。

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