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7个治本之道
《21世纪》:大股东侵占行为屡禁不止,有没有治本之道?
刘俊海:要从根源上遏制这种资金非法占用现象,可从几个方面探讨。
首先,要强化信息披露的透明化。这两个案件中违法者的共同软肋是没有及时、真实、准确、客观、全面、公平地披露资金违规占用、挪用信息。
第二,要强化公司决策程序的严谨化。比如《公司法》第16条规定公司的对内担保决策程序。问题在于,当上市公司对于外部人提供担保时,债权人有没有义务审查公司的股东会决议或者董事会决议?
有人认为,债权人没有义务审查,只要看担保公司的公章、法定代表人的个人名章即可。这在一定程度怂恿了一些上市公司通过一些高管控制董事会、非法做出为债权人提供担保的决议。
实际上,债权人不仅要审查公司及其法定代表人的印章,更要审查上市公司股东会或者董事会的决议的合法性、真实性、完整性。如此一来,就可以把违法担保、不法关联交易的决策扼杀在摇篮里面。
第三,要强化关联交易的公允性。
第四,要强化资金往来的等价化。对于上市公司担保问题,要建立有偿担保的强制制度。
第五,要强化问责机制的刚性化。对那些缺乏法律依据和合同依据,超期、超额从上市公司取得资金的行为,必须严格追究侵权人的侵权责任;情节严重的,应当依法追究控制股东和实际控制人的抽逃出资罪的刑事责任。
第六,要强化中间机构的有效化。律师要在审查关联交易合同与担保合同等法律文件的合法性、妥当性与公允性等方面为上市公司及其公众投资者站好岗,放好哨。
最后要强化股东维权的便捷化,切实弘扬股权文化,激活中小股东运用股东代表诉讼机制维护公司利益的“啄木鸟”功能。
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