掏空上市公司将承担刑事责任

　　本报记者 周芬棉

　　通过掏空上市公司，把上市公司当成提款机，是一些控股股东惯用的手段。而掏空上市公司，“影响了公司正常经营和效率的提高，侵害了广大投资者合法权益，阻碍了上市公司健康发展，于法于理都不应该”，证监会有关负责人说。

　　监管层三令五申，要求尽快完成清欠。自证监会主席在年初工作会议上提出年内必须彻底解决违规占用上市公司资金问题以来，沪深两交易所均在其网站设专栏，公布偿还情况，催款声声急。

　　2006年6月29日，各界期盼的刑法修正案(六)正式出台，增加掏空上市公司将承担刑事责任的规定，此外，提高对操纵市场行为的量刑幅度，对提供虚假信息或者隐瞒重大事实者将追究刑事责任。

　　六种“掏空”情形受刑事追究

　　上海社会科学院法学所所长顾肖荣说，掏空上市公司只是一种形象的说法，准确地说应当是不合理地占用，但实践中，占用上市资金的手段和方式非常之多，有的是正常的资金往来，什么是合理的什么是不合理的，要作具体分析。

　　此次刑法修正，规定违规占用的情形有六种：

　　即无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的；向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的。这些属于“出借或提供”。

　　有的则是变相奉送，如为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的；无正当理由放弃债权、承担债务的；是采用其他方式损害上市公司利益的。

　　依修正案规定，上市公司的董事、监事、高级管理人员，只要是利用职务便利，操纵上市公司从事违规占用行为，并使上市公司利益遭受重大损失的，最高可判处其七年有期徒刑，同时判处罚金。

　　但是，“上市公司的控股股东、实际控制人，最容易利用自己的地位，违规占用上市公司资金。我国上市公司一股独大是历史造成的，股改后虽会有所缓解，但还不能够完全消除”。有专家分析说。为此刑法修正案规定，不是上市公司的董事、监事或高级管理人员，但是属于上市公司的控股股东或者实际控制人，指使董事、监事或高级管理人员，实施这六种占用行为的，一样要追究刑事责任。

　　中国政法大学教授李曙光分析说，以前对于什么是违规担保，什么是违规占用，没有一个明确的界定，只是以结果论，最终还不起了，才觉得当初就不该为其做担保人，或者后悔出借资金，现在刑法修正案有了非常明晰的界定，实践中就好操作得多了。

　　刑法修正案规定，

证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司等金融机构，违背受托义务，擅自运用客户资金或者其他委托、信托的财产，一样要追究刑事责任，单位犯罪，对单位判处罚金，有关负责人最多要被判十年刑。

　　操纵市场将面临最高十年徒刑

　　与违规占用“旗鼓相当”的还有操纵市场。什么是操纵市场？前不久，中工国际股价的表现就给我们上了生动的一课。

　　中工国际是股改以来第一个公开发行上市的公司，被称为全流通时代的第一单。市场的普遍预期是16至17元。然而，6月19日，中工国际上市首日股价一度摸高50元，此时涨幅高达575%。收盘时报收于31.97元，涨幅仍有332%，之后四个交易日连续跌停，在这场“股市过山车”中，中小投资者损失惨重。深交所为此进行调查，重点锁定了当日交易量特别大的一些账户。

　　市场操纵常用的手法，是一个投资者或者几个投资者，利用资金优势或者持股优势，或者利用信息优势，联合或者连续买卖；或者与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量；有的则是自买自卖，即在自己实际控制的账户之间，进行证券交易，或者以自己为交易对象，以此达到操纵市场的目的。

　　市场操纵是一种典型的证券欺诈行为，有人形容说这是“资本市场黑势力”，这在任何一个国家都是被严厉打击的。修正前的刑法规定，对于操纵证券、期货交易价格，获取不正当利益或者转嫁风险者，判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

　　但是，这样的处罚根本不足以威慑犯罪。为此，此次刑法修正提高了量刑幅度，对于操纵市场情节严重的，可判处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

　　另外，此次刑法修正对于上市公司信息披露做了强制性规定。“提供虚假信息或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息，不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益的，过去监管层进行处罚，交易所进行谴责并记入诚信档案，但有的上市公司就是不当回事，有的一年几次被谴责”。上交所一位专家说，“现在，有了尚方宝剑，对于此类问题，就交由司法部门处理。对于直接负责人，可处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金”。

　　

证监会有关负责人日前发出告诫：刑法修正案的出台将对解决“披露虚假信息、违规占用上市公司资金以及操纵市场”等几大顽疾发挥巨大作用，上市公司对此应保持清醒认识，切勿触犯刑法规定的警戒线。