公司章程需要修改 提取公益金该踩刹车了

　　周到

　　在已公布的上市公司2005年度分配方案中，依旧存在大量提取公益金的做法。3月22日公布2005年报并发出召开2005年度股东大会的深市某上市公司称：“2005年度……提取5%的法定公益金597,783.37元”。沪市某上市公司如出一辙：“2005年……提取5%法定公益金6,332,462.62元”。前者还将由2005年度股东大会审议《关于修改〈公司章程〉及授权董事 会办理工商登记备案的议案》，后者则没有这样的议案。

　　一些上市公司的顾忌，可能是考虑到公司章程的规定。修订后的《公司法》自2006年1月1日起施行。原《公司法》关于提取公益金的规定也已被删除。但绝大部分上市公司章程的蓝本，是中国证监会1997年12月16日发布的《上市公司章程指引》。该指引第一百四十八条规定：“公司交纳所得税后的利润”，应“提取法定公益金”。因此，上市公司继续提取法定公益金，变成了公司章程的要求。

　　有人提出，修订后的《公司法》虽然没有要求提取公益金，但也没有禁止提取公益金。因此，上市公司在2005年度分配方案中，继续提取公益金，并不违法。笔者并不这样认为。法律是为实践服务的。《公司法》删除原来规定后，并没有“可以提取公积金”或类似字样。因此，它的意思就是不需要由公司提取用途不清的公积金。在这里，法律没有规定就等于未禁止的原则，或许并不适用。因为，在缺乏法律依据的前提下，继续提取公益金，实际上减少了可分配利润，损害了全体股东的利益。法律没有规定就等于未禁止的原则，并不允许导致损害他人利益。

　　是执行公司章程的规定，还是执行《公司法》的规定，应不难选择。公司章程由企业制订。它虽然符合老版本《上市公司章程指引》的规定，但却在新《公司法》中找不到法律依据。上市公司行为应依次考虑法律、法规、政府规章、公司章程的依据，而不是反过来，首先依据公司章程的规定执行。实际上，即使公司章程尚未及修改，但由于有关条款已与新《公司法》有关精神相抵触，那么，不提取公益金，并没有任何违法嫌疑。

　　在停止提取公益金的问题上，上市公司的态度应更鲜明和主动一些。前面提及的该深市公司既已考虑修订公司章程，又决定提取公益金，可算态度暧昧。按《〈上市公司章程指引(2006年修订)〉的通知》要求：“上市公司应当在本通知发出后的第一次股东大会上，对其公司章程作出相应修改。而上面提及的那家沪市公司并没有在2005年度股东大会前安排举行临时股东大会。因此，该公司董事会不向2005年度股东大会提交修改公司章程的议案，也不符合中国证监会的有关精神。

　　少数已召开2005年度股东大会的上市公司，并没有提取公益金。它们不仅有良好的法律意识，也因此维护了股东利益，并最大限度地减少了公益金问题的负面影响。而继续提取公益金的上市公司，其目的其实并不清楚，客观效果则是进一步制造历史遗留问题。

　　笔者认为，尚未公布2005年度分配方案的上市公司，建议停止提取公益金；已公布2005年度分配方案，但尚未召开股东大会的有关上市公司，应设法按《上市公司股东大会规则》规定的程序，修改公司章程和2005年度分配方案，以免提公益金；已发出召开股东大会通知并且难以更改提案的有关上市公司，以及已召开股东大会的有关上市公司，可以召开临时股东大会，就修改公司章程和2005年度分配方案再次进行审议。这也可以看成相关上市公司维护投资者利益的一个具体举措。