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透视严顾之争:并非两个人的战争


http://finance.sina.com.cn 2005年07月18日 09:32 中国经济周刊

  从一年前的“郎顾之争”到如今的“严顾之争”,顾雏军遭遇的不再是来自单枪匹马的经济学者学术良心的挑战,而是法律专家试图以法律武器进行合法维权的群起而攻之了。这次严义明的胜算将有几何?

  (记者 法悟) “我们现在的电话几乎要打爆了,到目前我们已征集到中小股民的投票权数还没有完全统计出来。”7月14日,上海严义明律师事务所的有关人员告诉《中国经济周
刊》。

  7月12日,作为本刊法律顾问团成员的上海严义明律师事务所创办人严义明,在互联网上贴出了一封《致科龙电器(资讯 行情 论坛)全体股东书》,以科龙小股东的身份发起投票权征集行动,要求罢免科龙电器(A股代码:000921)现任董事顾雏军等六位董事职务,并自荐独董,此举被业界认为是“打响了中国证券市场独立董事独立运动的第一枪”。

  单挑顾雏军动机为何

  至本文截稿时,关于严义明“讨伐动机”的公开报道,有几种说法:一说是为了他自己和他刚刚成立的严义明律师事务所搏名;一说是他为了争取当上独立董事赚取高薪;还有一说是他受人指使,背后有更大势力与“阴谋”,帮人夺得科龙高管位置,取得对科龙的控制权。

  记者与严义明相识多年,但还是要向他求证。“如果连你都相信,那我就无话可说了。”严义明在电话那头坦率地说。

  记者最早与严义明的交往,是在2002年他当选美国《商业周刊》“亚洲之星”之后。后来陆续了解到,当时他所在的上海锦天城律师事务所是国内相当有实力的律师所,加上是律所的合伙人之一,其薪酬不菲。成立不久的个人律师事务所,因其在国内和业界的高知名度,现在仅律师咨询费就高达200美元一小时—他似乎不缺名利。

  至于说有人在背后指使,严义明纠正说,并不是大人物指使,而是因为他多年为中小投资者维权服务,曾有科龙投资者向他提出了这个想法,他发现此事有价值,才决定做。“如果说真的受人指使,那就是科龙的中小投资者。”

  据《中国经济周刊》了解,严义明从1998年开始,就热衷于保护中小投资者权益,在中国律师界开了先河。此后,他受理了“红光”、“银广厦”、“大庆联谊(资讯 行情 论坛)”等法律案件,取得了令业内瞩目的效果。2001年他被《上海证券报》评为“中国证券市场十大新闻人物”。2002年被美国《商业周刊》评为“亚洲之星”。

  “顾雏军入主科龙后一直非议不断,去年发生了轰动业内的‘郎顾之争’,尽管后来顾雏军试图借助业界和学界推翻郎咸平,但科龙电器的命运正如郎咸平预料,业绩大幅下滑,生产经营处于停顿,而顾雏军的年薪竟占到亏损额的1/10。中国证监会已立案调查。目前尚未形成调查结论这个关键时候,三位天价独立董事却要提出辞呈,逃避职责。在这种形势下,可以预见的是,中小股东利益很难排除受损的可能。”严义明在电话中解释,“你知道我做事的风格,不求尽如人意,但求无愧我心。有些人不去关注别人在做什么,做了什么,而老拿动机说事,说别人动机不纯,这实际上是过去历史上思想问罪的一种遗毒,这样的做法是不是动机就纯呢?我怎么可能以出卖我的人品这样大的成本作我人生和职业的代价?”

  自荐独董并非一时兴起

  “独立董事不独不懂”有悖证监会初衷。2001年证监会引进这一制度,本来是为了有效监督董事会决议和上市公司运行状况,但在实施操作过程中,由于程序不当,制度安排几乎形同虚设,“独董事件”多次发生。

  据悉,严义明此次发动小股东独立提议召开上市公司临时股东大会,并独立征集独立董事提名权、选举权,在中国证券市场上是第一次。“在世界上也是首创。”严义明说。

  据他介绍,中小股东对上市公司的诉讼经历了一个非常曲折的过程。最早是“红光”案件,在1998年12月投资者提起诉讼之后,由于种种原因,又不予受理,后来反复上诉、申诉,在2001年,意见开始接近统一,认为应该受理,还要充分赔偿投资人的损失;2001年9月,银广厦的投资人诉讼,当时法院受理后还引起争议,直到2002年1月份,最高法院提出了“115”通知(通知要求,因虚假信息受到损失的投资人提起诉讼的,法院应予受理)。之后,大庆联谊的投资者又提起诉讼,这是国内第一个法院通过判决形式支持投资人诉讼的案件,这个判决在今年生效,部分投资者的利益得到了法律的保护。

  “自愿报名参与中小股东竞选的独立董事,也并非我的本意。”严义明直言不讳,“我只是希望能以自己的行动抛砖引玉,进而吸引更多的有识之士加入到独立董事的‘独立运动’中来。如果竞选成功,我会在完成我的工作后,在广东当地物色到有保护中小投资者热情并有相应专业知识的人,让其成为独立董事,我自己退出。因为由当地人来做,更便于履行职务。我所能做到的,就是发挥我的专业作用,努力让独立董事真正发挥作用,这个想法已经有两年多了。”严义明坦陈。

  6月24日,三名中国证券市场上最昂贵的科龙独立董事提交辞呈。“尽管独董产生的程序因先天不足导致后天畸形,但权利与责任的不对称,对责任无监督不追究也是其不尽责不作为的重要原因。”严义明分析说,“我们要做的就是要他们负起责来,在他辞职之前,所有的董事会决议、公开披露的信息,只要没有明确在董事会记录,没有由他本人签字的话,他仍然要对这个公司负责。我作为一个股东,作为一个律师,一旦发现他们应该承担的责任,我也会继续追究。因此只有罢免才更能让所有的独立董事真正清楚,公司出了问题他是要负责的,不能一走了之。”

  罢免成功并非100%把握

  严义明此举的成功可能性有多大?

  按照现行《公司法》规定,一个公司的独立董事需要在股东大会中选举产生,这样就先要有人提案,提名独立董事的候选人,然后经过股东大会同意通过,才能担任。而罢免董事有两个条件,一个是罢免董事职务,然后是罢免董事长职务。董事长是在董事会中选出,原则上讲应该是通过董事会罢免。董事长任职的条件和基础,首先他是这家公司的董事,而董事又是在股东大会上提出来的,所以就可以按照选出董事的程序一样,先在股东大会上提出罢免董事的议案,然后通过过半数同意之后,董事的职务就被解除了,这样董事长的职务自然也就解除了。

  而根据科龙电器的公司章程规定,只要有代表总股本10%的股东参与征集投票权,就可以召开临时股东大会。按照科龙包括A股和H股在内的9.92亿总股本计算,只要有代表股份数超过9920万股的股东参与征集投票权,临时股东大会就能召开。另外,只要超过1%,超过992万股的股东投赞成票,罢免三名“天价独董”的议案就能通过;超过5%,罢免顾雏军等股东的议案就能通过。

  也正因为此,公开征集股东投票就显得至关重要。据严义明介绍,他们已开始采取三个措施:第一,征集股东投票委托权。第二,在香港召开记者招待会,向香港的H股的投资人介绍,争取获得舆论和投资者支持。第三,在香港和内地走访相对持股数较多的投资机构和投资人,获得他们的支持。如果这些工作能够实现预期目标的话,无论是过10%,还是过半数,超过第一大股东的股权数,在理论上来讲就是有可能的。

  据了解,科龙电器A股流通股本占总股本比例为19.61%,H股占总股本比例为46.33%,因此,香港市场将成为“严顾之战”的必争之地。

  “现在看来,香港那边非常支持,尤其是较大的投资机构非常支持,更加增强了我们的信心。”7月15日,刚从香港飞回上海的严义明在电话中告诉《中国经济周刊》最新的情况。

  但也有业内人士认为,现任独立董事如科龙的独立董事是由董事会任命的,甚至实际上就是董事长委派的,也就是说他们是对上负责的,而现在要由中小股东来罢免,使之对下负责,这样一种反程序,尽管不乏美好的愿望,但更多的是一种尝试,成功的可能还有待观察。


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