管理层频遭诉讼 赴美上市公司应当如何转嫁风险

　　在美国纳斯达克上市不久的空中网最近因信息披露问题而面临美国股民的集体诉讼。此前网易、中国人寿等赴美上市企业也发生过类似诉讼，时至今日仍未了结。据业内人士估算，仅中国人寿一家就有可能被索赔几千万美元。

　　而让这些事件的主角——公司高管深感委屈的是，他们当中的一些人，其实是因为非自身的原因而在美国成为被告。法律环境的不同，使海外上市中国企业的管理层责任风险解 决受到关注。

　　在美国，为了避免或减少股民诉讼带来的经济损失，有97％的上市公司通过购买董事及高级职员责任保险?以下简称“D&O保险”?来转嫁风险。

　　D&O转嫁风险减少损失

　　近年来越来越多的中国企业赴美国上市，但由于对美国信息披露规则了解甚少，被股民诉讼案频频出现。

　　最近，刚刚登陆纳斯达克不久的空中网，由于上市时隐瞒了中国移动对包括其在内的中国22家全网SP作出的处罚决定，而将面临美国投资者的集体诉讼。

　　两年半前曾被处以赔偿的网易公司在今年又被美国证监会调查，面临再度被处罚的可能。这次调查是两年半前美国小股东起诉事件的一个后续，当年网易因修改其2000年全年财报而被判赔偿中小投资者435万美元。

　　备受关注的美国股民集体诉讼中国人寿及其五位高管、董事一案，至今仍在处理过程中。如果寻求庭外和解，中国人寿将必须支付高额赔款。据了解，在美国，索赔金额的计算方法一般是：将第一天的收盘价与隐瞒未公布的消息发布后那天的股价的差额，乘以在美国发行的股数，这一数额的20％～30％即为索赔总金额。由此业内人士估算，中国人寿可能支付的索赔金额约是4000万美元～6000万美元。

　　在美国，中小股民通过集体诉讼这种法律手段来维护自身利益的意识非常强。据美国国家经济研究协会高级副总裁Fred Dunbar称，1995年以来的近10年，除去影响巨大的山登公司证券集体诉讼案(和解金额为2.8亿美元)的因素，美国平均每起证券集体诉讼案的和解金额为1650万美元。因此，D　　＆O责任保险被美国的上市公司及其管理层广泛运用，目的是将责任风险转嫁给保险公司。

　　业内人士称，有部分赴美上市的中国企业是购买了D＆O保险的，但为了避免更容易招来诉讼，投保公司和保险公司双方都会对此严格保密，投保公司几乎不会披露自己是否购买D＆O保险。

　　美逾9成上市公司投保

　　D＆O责任保险在西方尤其是美国属于非常成熟的险种，已经历70多年的发展。最近几年，美国环球电讯、安然、欧洲的帕玛拉特等公司的高管丑闻，不仅使这些商业巨人付出了昂贵代价，许多专门承保D＆O保险的保险公司也损失惨重。

　　2003年，美国环球电讯被美国俄亥俄州公务员退休基金和俄亥俄州教师退休基金，联合一个由其他股东组成的团体，提起两起诉讼，指控该公司虚增收入。最终结果是，环球电讯的创始人盖利.温尼克和其他前管理人士以及董事同意向一个投资者团体支付总额为3.25亿美元的现金，以和解两桩集体诉讼。环球电讯这笔巨额和解费主要来源于保险公司。

　　尽管此类诉讼令承保的保险公司损失惨重，但正是由于诉讼频频引起了上市公司对管理层责任风险解决更加普遍的重视，对于D＆O责任保险的需求也上升到前所未有的高度。

　　2003年，全球最大的咨询公司之一，美国Tillinghast-Towers Perrin公司的调查报告显示，97％的美国上市公司都购买了D＆O保险。

　　伴随着大量针对美国公司高层管理人员的责任诉讼，美国D＆O责任保险的保费及续保保费也不断上升，2002年一度上升了20％～50％不等。

　　D＆O保险不仅可减免被保人在履行法律责任时的经济负担，可以代其支付应诉的法律费用，还可以帮助有关董事或高级职员加速处理纠纷。在购买过程中保险公司对公司治理的关注与风险评估也有助公司了解管理风险，保险公司还会对受保企业经营中不足够的地方提出建议。

　　在美国，许多企业管理人员甚至把公司是否投保重大责任保险作为其任职大公司董事的前提条件，以避免自己因非自身原因而成为诉讼对象。

　　据记者了解，目前D＆O责任保险在中国国内的销售情况并不理想。这一方面因为推广的时间不长?另一方面也与法律环境、诉讼习惯、D＆O的索赔严重程度和频发度与国外不同有关。

　　相比美国层出不穷的证券诉讼案，目前中国仅约有数十家公司被提起证券索赔诉讼，且大部分案件还在审理中。因此中国上市公司的董事和高管人员，普遍并不具备与美国同行一样高的风险意识。

　　名词解释

　　D&O责任保险主要是保障公司的管理人员在履行其职务时的行为所延伸的民事赔偿责任。保障范围包括抗辩费用、和解金以及法院判决金。在投保公司的要求下，D＆O还可扩展承保公司法人被股东提起的证券索赔或员工提起雇佣行为的索赔。

　　在国外，还有一种与D＆O保险相配合的独立险种，叫IPO保险。IPO保险提供给那些准备上市的机构、其董事和高管，专门保障因为在上市招股书中出现错误、疏忽、遗漏而带来的股民和监管诉讼风险。产品的追索期可以长达上市后数年。与D＆O保险不同，IPO保险可以计入上市成本。由于只买一次就有数年保障，也可以节约大笔保费。

　　作者：罗焱