独立董事为什么不起作用

　　顾雏军和他的格林柯尔系近年来已不止一次吸引着公众的眼球，去年郎咸平《质疑顾雏军七板斧伎俩席卷国家财富》牵引出了国企改革的大论战。今年年初格林柯尔因往年关联交易遭受香港联交所谴责，紧接着顾又被新鸿基证券前股票经纪人宋秦为1053万港元的公关费在香港提起起诉。不久前，科龙公告称因涉嫌违反证券法规正在受到中国证监会的立案调查。现在，严义明律师则以格林柯尔旗下的科龙电器(资讯 行情 论坛)作为他打响独立董事独立运动的第一战。即使顾雏军在声称其遭贼偷又被贼咬，不过，明眼人都看得出，顾的形象 实在不是那么干净的了。

　　格林柯尔神话与独立董事卸责

　　2000年，顾雏军在开曼群岛注册的格林柯尔科技控股有限公司成功登陆香港创业板，融资5.46亿元。随后，顾雏军以私人控股的广东格林柯尔(原为顾德格林柯尔)和扬州格林柯尔为平台，陆续收购的科龙、美菱、扬州亚星、ST襄轴(资讯 行情 论坛)四家国内上市公司。此外，顾雏军收购科龙后，动用科龙资金，以科龙名义收购的非上市企业及生产线，如吉诺尔、上菱电器、阿里斯顿等。从而建立起了其格林柯尔系，然而，收购这些企业约需10多亿元资金，这些资金从何而来一直是个疑问。

　　2001年，在科龙电器陷入最困难的时候，格林柯尔收购科龙电器，并在一年以后使曾经巨亏了20多亿元的科龙赢利9000万元，创造了格林柯尔神话。也有媒体指出，由于香港格林柯尔在大陆的销售业务由其海外子公司控制，商业机密使得审计师只能以海外公司申报数据为准，在公司历年投入业务运作资本不到总资产20%的情况下，香港格林柯尔的利润奇迹是否可信。

　　从科龙电器业绩受到的质疑以及在内部审计上所出现的问题，其独立董事均未提出质疑，而在科龙电器遭遇停产、查封、资金紧缺、监管部门调查等问题时，3名任期长达三四年的独董体突然提出辞职。为何之前他们并未对公司的重大经营、决策提出疑义，而在现在却提出辞职，这不能不让人怀疑是否他们借此推卸责任。

　　独立董事问题重重

　　从格林柯尔受到质疑和其独立董事是否尽责的疑问这一事件，事实上背后是独立董事制度在中国实践中存在严重问题。独立董事制度产生于英美等股权分散的资本市场，由于我国市场环境与国外差异很大，自我国引入独立董事制度以来，出现了一系列的问题。各种对独立董事的戏称不断出现，比如，人情董事、花瓶董事、荣誉董事、糊涂董事、傀儡董事等等，大多独立董事并不能对公司起到监督作用。由于中国资本市场上一股独大、股权分置、控股股东行为不规范等等而导致违法违规行为并未因为独立董事制度的建立而得到有效的遏制，甚至一些正直的独立董事还遭遇解聘的境地。

　　首先，对独立董事制度的法律、法规并不完善，在《公司法》中，并未对上市公司独立董事作出规定，在《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中也仅仅要求上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。并未对于独立董事的权利和义务作出具体规定。值得注意的是，《关于加强社会公众股股东合法权益保护的若干规定》、《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》等会加强独立董事制度建设，在法律法规上作出规定。

　　其次，由于我国上市公司一股独大，控制了董事会，独立董事的提名和任命都由大股东左右。在这种情况下，独立董事由大股东聘用，而要向中小投资者服务从而监督公司大股东、经理层，出现了独立董事的角色冲突，使得独立董事在行使其权利时难以保障相对于大股东和管理层的独立性。

　　独立董事独立运动是一个方向

　　在大股东一统天下的中国证券市场，将要由中小投资者自己组织起队伍来推翻原来的董事会，并且引入新的、真正独立的独立董事，形成真正为所有股东利益服务的董事会。这无疑是一场革命，是一场民主革命，由占多数的中小股东为自己权益而战的革命。在以往，虽然有很多投资者遭受大股东、经理层掠夺而抗争，但由于势单力薄而难以维权成功。从严义明律师发起的这场运动的方式来看，是通过组织中小投资者，聚沙成塔，形成集体力量，行使自益权和共益权的行为。

　　另外，在其方案中也可以看出，委托投票权征集人提名独立董事人选，即由代表中小股东的律师来提名独立董事候选人，虽然似乎一制度(或方式)还有待考虑，但如果推行下去，必将推动独立董事的职业化。因为只有称职的人选才能得到提名和中小股东的认可。

　　开展独立董事的独立运动，据我了解，严义明律师已经准备了几年的时间，不仅是有备而来，还会长期坚持下去：不只是针对科龙电器，还会有更多的上市公司会被卷入进来。科龙只是一个被选择的突破口，是一个开始。这场运动的肇始者--严义明律师的所作所为代表了当前证券市场投资者的良好愿望。不论这次活动不管其成功与否，其本身对于完善上市公司治理结构和股东诉讼制度都具有启发意义。

　　至于严义明本人是否在这当中有个人利益，我认为我们应当就结果来下结论，而就这一活动的初衷来看，无疑是在中国证券市场制度建设的完善上会留下浓浓的一笔。既然这是以投资者的名义和利益发起的抗争，我想投资者自然会作出理性的判断，投资者和公众自然能够给予相应的支持。当个人需要与社会需要结合起来时，这种需要就是社会需要。独立董事独立运动本身就是社会需要。

　　作者：赵明勋

　　(来源：上海证券报）