张裕MBO绕过死穴涉嫌违法 对外投资额超过规定

　　专家认为，实施MBO的两家投资公司对外投资额都超过了《公司法》的有关规定

　　岳敬飞 NBD上海报道

　　关于张裕(资讯 行情 论坛)MBO事件的争论，并没有随着烟台国资委的“现身说法”而尘埃落定。

　　昨日，四川省社会科学院法学研究所郑?向记者表示，代表张裕管理层及内部员工实施MBO的烟台裕华、裕盛两家投资公司，在此过程中对外投资都超过了公司净资产的50%，违反了现行《公司法》关于公司投资额度的限制性规定。

　　现行《公司法》第十二条规定：“公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。”

　　郑?说：“这条规定可以说是所有MBO的死穴。因为如果要合法，管理层设立的新公司注册资本必须超过收购股权所需资金的两倍。张裕的MBO不应该绕过这条规定。”

　　刚注册即收购“露马脚”

　　根据去年11月2日张裕A的公告，2004年10月29日，烟台市国资局与烟台裕华投资发展有限公司(裕华公司)签订了《国有产权转让合同》，将张裕集团45%的国有产权转让给裕华公司，转让金额为38799.51万元。而裕华公司，恰恰成立于受让上述股份前一天，即2004年10月28日，注册资本正好是38799.51万元。

　　裕华公司刚刚注册成功，在很短时间内急剧增加公司净资产的情况几乎不可能，而购买张裕集团股权的价格刚好是38799.51万元，显然超过了《公司法》关于对外投资不得超过公司净资产50%的规定。

　　此外，上述公告还显示，裕华公司的出资人为46个自然人和两家企业法人，其中，46个自然人均为张裕公司普通职工，出资占注册资本的37.8%，两个企业法人分别为烟台裕盛投资发展有限公司(以下简称“裕盛公司”)和中诚信托投资有限责任公司(以下简称“中诚信托”)，二者分别占裕华公司注册资本的17.2%和45%。

　　裕盛公司成立于2004年10月27日，注册资本6733.3万元。按照上述持股比例，裕盛公司对裕华公司的投资额为(38799.51万元×17.2%＝6673.51572万元)，约等于裕盛公司的注册资本6733.3万元。因此裕盛对裕华的投资显然也不符合《公司法》第十二条。

　　国资贱卖有争议

　　在备受关注的张裕改制中，管理层和内部职工以38799.51万元获得了张裕集团45%的股权；3个多月后，意大利意利瓦公司买了33%的股权却付出48142.43万元。

　　这一巨额价差使得张裕的MBO被市场人士怀疑是在贱卖国有股，“接近评估值卖给外资，评估值打六折卖给自己人。”

　　上周，张裕及烟台国资局都表示，张裕国有股并未“贱卖”，而造成最后交易价差异，主要由三方面的因素所致：一是两次转让所适用的政策不同，前者为了保护职工利益，享受了部分优惠政策；二是两次评估资产的时点不同，对内转让时资产评估基准日是2003年8月31日，对外的基准日则是2004年10月31日；三是产权转让方式不同，前者是协议转让，后者则采取了市场化的招标方式，使国有出资人获得了20%的溢价。

　　分析人士指出，如果诚如郑?所言，上述MBO的过程违背了《公司法》的相关规定，却仍能在烟台市相关政府部门完成股权转让过户，那么，这一“经过考察论证，烟台市政府确定”的转让，即使没有贱卖国有股，也是非常值得深思和引起关注的。