当公司高管被发现虚假陈述时

　　本报记者 邓雄鹰 上海报道

　　财险顾问Enoch(化名)和他的同事最近很忙，不停有公司高管或机构来电询问：当公司及其高管被发现虚假陈述或财务造假时，有没有什么保险产品可以充当“保护伞”？

　　近期的万福生科“财务造假”案中，承销商平安证券[微博]设立了3亿元基金补偿投资者，此后其将再向万福生科及其高管追偿。如果这笔赔偿责任落到万福生科为数不多的几位高管头上，那几乎无法承受。

　　“董事高管责任保险可以覆盖董事和高管在管理过程中出现的过失或疏忽等错误行为。”美亚财产保险有限公司(下称“美亚保险”)特殊金融险部助理副总裁沈乐行说，“但在几乎所有董责险的保单里都有一条非常重要的免责条款：故意欺诈行为除外。”

　　至于何为故意欺诈，每家保险公司的认定标准不一样。有的认定依据是法院终审裁决书，有的则认为只要法院判决即构成欺诈。

　　一般情况下，“故意欺诈”的裁决发生后，保险公司对该高管就不再提供保险赔付，同一公司的未被判决有故意欺诈行为的其他董事和高管，仍可继续获得保险保障。但不排除有些公司条款对此会有限制。

　　当董责险遇上“信披错误”

　　因涉万福生科案，近日平安证券采取“先偿后追”模式，先行设立3亿元补偿基金赔偿投资者一事引发业界关注。

　　平安证券能否从相关责任人成功追偿先行赔付的资金？甚至有律师担心，如果无法成功追偿，平安证券会否要求投资者退回已赔付的资金。

　　实际上，国外发生的类似案件，往往会出现保险公司的身影。若万福生科或平安证券购买了相关保险，这笔损失是否会通过保险公司获得补偿？

　　记者咨询保险业界专业人士后获悉，这并不容易。首先要看此案风险是否属于保险覆盖范畴。

　　目前涉及上市公司风险问题的保险，主要是董事责任险及招股说明书责任保险，前者覆盖范围更广。而针对券商、会计师事务所从业人员职业风险的保险，主要是职业责任保险。

　　沈乐行说，保险公司一般会将高管责任风险和职业责任风险区分承保。

　　假如某券商为一家上市公司做承销，此后因该上市公司信息披露时的陈述错误或财务造假而受到连带起诉或索赔，由于尽职调查是券商提供给发行人的服务之一，这时出现的问题属于职业责任险范畴。即便券商买了董责险，也无法获得保险赔偿。

　　不过，该上市公司高管若因信息披露中的错误陈述遭遇索赔，就属于董责险的保障范畴。

　　由于券商职业具有高赔付风险，针对其设计的职业责任险保费会比同保额的董责险更高。且两者保障的内容相差较大。

　　涉案公司能否从保险公司获赔的另一个关键问题，在于涉案高管是否存在故意欺诈行为。董责险主要承保公司董事和高管在履行职责过程中遭受赔偿请求所引致的损失，但并不会为“故意欺诈”买单。

　　如存在故意欺诈，高管的信息披露行为虽属于董责险范畴，也不会获得赔付。当然，保险公司对“故意欺诈”的认定非常谨慎，往往需要依据法庭判决，有的公司通过法院终审司法裁决确定，或当事人自己承认。目前关于董责险的保单内容大体相似，但对于个别条款的解释，公司之间会有差别。

　　“很多情况下，董责险拒绝赔付的标准是以‘欺诈’判决发生为准，此前，保险公司会预付相关抗辩费用。”沈乐行说。

　　在海外尤其是美国，由于诉讼导致的高管责任风险频频发生。除了投资者提起的索赔，股东、雇员、客户、监管机构均可能提起索赔。国内相关案例近年有上升趋势。据美亚统计，仅2012年就有原告律师针对至少31起案件征集受损失的投资者，准备提起证券民事诉讼。

　　在香港和内地上市的公司中，投保董责险的比例分别为90%和5%左右。A股上市的商业银行几乎100%投保了董责险。

　　投保五步

　　假如一家注册资本金1亿元、旗下有两家子公司的国内创业板上市公司A，打算为可能发生的高管管理责任风险投保，投保步骤一般分为五步：选择经纪公司或保险公司、确定投保名额、确定保额、核保确定保费、投保成功或失败。

　　第一步，A公司需要找一家可信赖的专业保险经纪公司，在其帮助下制定计划并代表自己来寻找保险公司和产品，或自行寻找保险公司进行投保。

　　接下来，A公司需要确定为哪些公司董事或高管投保。有的公司采取不记名方式，有的则会对承保的高管名额进行确定或限制。如采取不记名方式投保，保单应涵盖该公司所有管理者，这种为目前绝大多数情况。

　　事实上，董责险中对“管理者”的定义也有别于一般概念。在有些公司，对于管理者的认定可能宽泛到履行管理职责即可。

　　当然，也不是高管所有行为都被认可为管理责任。如果一个董事休息时间开车发生擦碰，那就不是管理责任。

　　第三步，A公司需要确定保额。大部分公司投保时会问，“我应该买多少保额？”这并没有一个量化指标。

　　“我们不会建议具体数额，这需要投保人自己拿主意。” 沈乐行说，建议是很危险的，如果建议投保1000万，但最终赔付达到2000万或者3000万，怎么办？

　　国外常用的做法是按公司市值的20%投保。但这并不完全科学，如果一个公司市值1亿元，买2000万保额的保险很容易；但如市值2000亿元，20%的保额就达40亿元，这常常会超出保险公司的承保能力。

　　另一种方法是以前一年或前5年相关案件的判决金额或者和解金额的中位数为参考，确定保额。

　　沈认为，这个数字相对比较有参考意义，因为平均数可能会被一些极端案例拉得很高或者很低。同时可以参照同业公司购买额度。

　　假如A公司最终确定投保3000万元的董责险，第四步，该公司需要提交很多资料，由保险公司核保。这将关系到该公司最终会不会被承保或者保费多少。

　　沈表示，董责险并不像车险那样有具体的费率指标，每单董责险的保费都不一样。两个公司投保同样保额的保单，由于情况不同，保费可能相差很大。

　　据介绍，核保要看很多因素，较重要的如公司是否遭受过处罚或者立案起诉、市值大小、公司财务状况、公司所处行业、公司治理情况等。

　　一般来说，市值越大，需要的保障越高，出现索赔后的损失会越大，风险越高；公司本身所处的行业也会影响评分，例如电商现在都未盈利，盈利模式没有确定，保险公司会认为其风险较高；高管和董事的任职经验、背景也是重要考量指标。如公司多次受到处罚，极有可能被拒保。

　　“我们会将上述信息尽量转换为客观参数，比如5分最好，1分最低，将其输入定价模型确定出一个基本费率，再根据保额、投保范围等进行调整。”沈说。

　　假如A公司的各项指标评分均为5分最高分，即公司较小、股价稳定、高管素质高、属于传统产业、没有在海外设点，也没有被证监会处罚过，他所支付的保费可能为保费的5‰-5%不等。董责险的保险期间一般为一年，下年，投保人需进行续保。

　　目前，在内地开展董责险业务的有美亚保险、苏黎世保险、丘博保险等保险公司。

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