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银山化工股份置换能走多远
四川银山化工(集团)股份有限公司对流通股实施股份置换的议案公布后,在银山化工的股东和法律界中引起巨大反响。不少读者来信来电提出自己的看法。这里,请本报投资者维权志愿团成员律师对股份置换方案实施目的及可行性提出自己的见解,供读者参考,并欢迎持不同意见者和热心关注者参与讨论。
------编者
2003年9月26日,四川银山化工(集团)股份有限公司(以下简称银山化工)发布公告称:2003年10月28日,银山化工将召开临时股东大会及流通股类别股东大会,对股份置换方案进行表决。
公告公示的股份置换方案内容主要为:成都国贸实业集团公司(以下简称"国贸集团")以其持有的成都国贸实业集团股份有限公司(以下简称"成都国贸")的股份与银山化工流通股股东持有的银山化工原流通股份按1:1的比例进行置换；同时,同意并实际参与置换的银山化工原流通股股东再将其置换获得的成都国贸的股份的50%无偿补偿给国贸集团。股份置换方案实施后,当银山化工流通股股份的置换比例达到50%时,成都国贸将取代银山化工进入股份转让系统挂牌转让。成都国贸获准代办股份转让后,进入股份转让系统流通的股份是:银山化工原流通股股东因股份置换而持有的成都国贸的股份,以及银山化工原流通股股东补偿给国贸集团的成都国贸的股份。
一、国贸集团与银山化工流通股股东持有的股份进行置换后,成都国贸能否取得申请代办转让的资格
股份置换实际上是不同公司股东之间按照一定比例相互转让股份所有权的行为,其法律性质仍然属于股份转让。按照公司法律的规定,股份转让后,原持有公司股份(股票)者由于股份转让行为的实施而不再具有公司股东的身份,而由公司股份(股票)的受让人相应取得公司股东的身份。股份转让前后,公司的法人资格、债权债务、资产状况、股本结构并没有发生任何变化。
前述国贸集团与银山化工的流通股股东之间进行股份置换后,国贸集团由于受让了银山化工的原流通股股东持有的股份(股票)而成为银山化工新的流通股股东；相应,银山化工的流通股股东由于出让了银山化工的流通股股份(股票)而不再具有流通股股东的身份。上述股份置换方案实施后,银山化工作为独立法人仍然依法存续,其股本结构并没有发生变化,仍由国家股、法人股、流通股组成,只不过在全部流通股股份都参与置换的前提下,该公司的流通股原来由11455人分别持有而变成了由国贸集团一家持有而已。银山化工的原流通股股受让国贸集团原持有的成都国贸的股份后,成了成都国贸的新股东。成都国贸的法人资格既没有受到任何影响,债权债务、资产状况、股份结构等也没有发生变化,其股本结构仍由发起人股和职工个人股组成。
股份置换后,由于成都国贸并不是原来在证券交易市场进行挂牌交易的股份转让公司,并且其股本结构里也没有社会流通股,在没有新的规定出台之前,根据中国证券业协会颁布的《证券公司代办股份转让服务业务试点办法》第十三条:"代办转让的股份仅限于股份转让公司在原交易场所挂牌交易的流通股份"的规定,成都国贸在股份置换方案实施后仍然不具备委托证券公司代办转让股份的资格,不能直接进入股份代办转让市场。其提交委托证券公司进行代办转让的申请不能获得批准。
虽然,2002年9月,中国证券业协会的有关人士在答记者问中表示:中国证券业协会将按照积极慎重、逐步完善的原则,制定具体的实施办法鼓励退市公司重组,其中包括:鼓励自身无法重组的退市公司进行股权置换,股权置换完成后原退市公司不再挂牌,承接退市公司流通股的新公司进入股份转让系统,股份实行全流通等措施,但是类似的规范性文件至今没有出台,前述言论能否作为批准成都国贸进入股份代办转让市场的依据,有待进一步商榷。
二、股份转让方案实施后,银山化工原流通股股东重新持有的成都国贸的股份仍然不能流通,银山化工也将有可能失去重新上市和申请代办转让的机会
股份置换方案实施后,实际参加股份置换的银山化工原流通股股东将由原来持有银山化工的流通股变更成重新持有成都国贸的发起人股。由于发起人股目前还不能在证券交易市场上自由流通,所以,股份置换后,银山化工原流通股股东重新持有的成都国贸的股份并不能流通。
另外,根据银山化工公开的资料显示,截至2002年8月20日银山化工在深圳证券交易所终止上市之日,银山化工的国有股和法人股由四川郎酒集团有限责任公司等九个公司分别持有；流通股3315万股,由流通股股东11455人分别持有。假如上述《股份置换方案》获得通过且银山化工的11455名流通股股东全部将自己持有的股份置换给国贸集团,那么股份置换方案实施后的结果将可能是银山化工的股东人数将由原来的11465人变成只有四川省内江市国有资产管理局、四川郎酒集团、国贸集团等组成的11人。根据我国公司法关于股份有限公司申请其股票上市,持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人的规定,银山化工将有可能丧失申请重新上市的机会。虽然我国公司法对普通股
份有限公司的没有作限制性规定,但现实中股东人数只有11人的股份有限公司仍然十分罕见。
三、股份置换后,当股份置换的目的不能实现时,有可能会出现股份置换回转的被动局面
国贸集团与银山化工的流通股股东进行股份置换的目的,是以使成都国贸成功进入股份代办转让市场。由于成都国贸既不是在原交易场所挂牌交易的股份公司,其股本结构里也没有社会流通股份,不具备进入股份代办转让市场的条件,所以成都国贸进入股份代办转让市场进行交易进而借壳上市的目的很难实现。当条件和前提不能成立和实现时,已经进行的股份置换会受到影响,并有可能出现股份置换回转的局面。当这种局面出现时,不但会无谓增加交易成本(交纳两次过户税费后又返回股份置换前的状态),而且会丧失资产重组的时机。
四、股份置换方案实施的结果有可能会损害国有股和社会法人股股东的利益如果全流通制度真正建立起来,前述股权置换方案的实施结果,无疑剥夺了银山化工的国有股和社会法人股将来进行流通的机会和可能。而根据银山化工的经营现状,该公司也只能等待着更为艰难的重组甚至破产。一旦破产,国家股份和社会法人股份获得权益分配的可能几乎没有,国有股和社会法人股股东的利益也有可能受到损害。
综上,国贸集团与银山化工流通股股东之间即将进行的股份置换,只要置换双方真正出于自愿,银山化工的流通股股东同意签署《股份置换协议》,那么签署后的《股份置换协议》在法律上应当认定为合法有效。但成都国贸通过股份置换而达到进入股份代办转让市场进而上市的目的,在目前的法律框架下要实现有一定难度。(本报投资者维权志愿团成员,河北功成律师事务所薛洪增律师)
(上海证券报)
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