重细节 少受损

　　委托人：广州某公司

　　维权人：杨沛清广东格林律师事务所律师

　　忽视细节 埋下隐患

　　某高尔夫球度假俱乐部(下称“俱乐部”)是由广州某公司与香港某公司合作设立的具有法人资格的中外合作企业。合作双方在当初的公司章程中规定：广州市某公司以人民币出资占公司投资权益40%，香港某公司以外汇出资占公司投资权益60%。1996年俱乐部与香港某公司的控股公司A公司签署了合作协议书约定：俱乐部提供会所大楼建筑用地，其有关手续及费用均由俱乐部来交。A公司负责会所大楼的全部费用。会所大楼建成后，俱乐部将会所大楼及球场统一交由A公司承包经营管理，自负盈亏。承包期限截至2020年12月31日止。经营期间，A公司每年向俱乐部上交承包金，年承包金额按当年经营总收入（含会员费收入）10%计算。

　　此后，香港某公司一直以经营亏损为由不予分配利润给广州某公司，并于2002年香港某公司拟转让其在俱乐部的投资权益。为此，双方产生纠纷。

　　细研法律维护权益

　　我接受了广州某公司的委托，分析后认为，本案的性质是一起中外合作企业投资权益纠纷案。因香港某公司掌控了俱乐部的实际经营，所以，对于广州某公司提取有力证据存在障碍。

　　根据我们对案件材料的研究，为了避免打草惊蛇，我们选择了向法院起诉请求依法确认广州某公司应得收益的救济方法，此外，还同时申请了证据和财产保全。我们收集到了除俱乐部的章程、项目建议书及合作经营合同书外的重要证据，包括历年来的经营账目、有关的收费票据等等。为了依法获取有力的证据，我们又提请法院委托了

会计师事务所对账目及经营收入进行了

审计。

　　在我们细致扎实的工作下，后来香港某公司主动与我们进行协商，提出按双方1996年的协议书进行利润分配。对于这个主张，我们反驳，该协议书无效。理由是该协议书的内容是承包经营

高尔夫项目，由于该项目属于产业结构目录中的限制经营类，依据《中华人民共和国中外合作经营企业法》第十二条第二款规定：“合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的，必须经董事会或者联合管理机构一致同意，报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。”而《关于承包经营中外合资经营企业的规定》中指出，承包经营是指合营企业与承包者通过订立承包经营合同，将合营企业的全部或部分经营管理权在一定期限内交给承包者，其间，由承包者承担经营风险并获取部分合营企业的收益。同时还规定：“承包经营期限一般为1年至3年，最长不得超过5年。”

　　最后，为了长期合作关系着想，双方达成了互谅备忘录，由香港某公司给广州某公司补偿500万元人民币，双方解除了协议书，重新完善了合作经营协议书和章程，并在我们的协调下进一步完善了董事会制度。

　　[律师提点]

　　1、投资者进行投资，建议首先研究有关的产业政策及其稳定性。

　　2、重视公司设立的环节。公司的设立，经营要有规有据。尤其是，新公司法更加强调了公司自治的理念，因此，不断完善公司的核心文件如章程、合作协议书等。

　　3、积极行使法律赋予的权利。一旦投资出现不正常的情形，及时向法律求助，将有利于投资者最大利益的保障。

　　4、以和为贵，寻求共赢局面。寻求利益平衡点，促进依法经营，规范诚信，以实现并维护和谐的社会环境。

　　记者 曾仕珍

　　（金陵／编制）