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周晓同志:
基金银丰(500058)是一只契约型封闭式基金,该基金在其《招募说明书》中承诺,封闭运行一年后,在一定的条件下可由封闭式转为开放式基金,在目前中国证券市场中,它是第一只在基金契约中写明封闭转开放条款的基金。一年后,由于基金银丰尚未作出转换安排,上海的基金持有人王先生在报上刊登启事,征集该基金的持有人,讨论实施转换事宜。我想知道,基
金持有人的权益如何从中体现?(上海陆先生)
陆先生:
在证券市场中,相对于股票和债券,基金是介于两者之间并具有两者部分特征的一种金融产品,封闭式基金相当于股票,开放式基金相当于债券,如果说可转换债券相当于是债转股的话,那么封闭式基金转换成开放式基金则相当于是一种股转债。而相应的基金持有人的权利特征,分别则类似于股东的权利特征或债权人的权利特征,封闭式转开放式则使得基金持有人从股东的权利特征向债权人的权利特征游走和调整。
在中国证券市场中,股票投资者(股东)维护权益的案例比比皆是,债券持有人捍卫权利、主张权利的案例也有一些,而王先生作为基金持有人挺身维权,则是破天荒的头一遭,这反映了基金持有人维权意识的成熟,也是中国证券市场走向成熟的表现。从后果看,转换可能是把双刃剑,如果转换成功,既可使中国证券市场更加市场化、基金运作更加规范,其中最大的受惠者则是保险公司(基金银丰的前十大持有人有六家是保险公司,占20.05%份额),又有可能因封闭转开放而引发回赎潮和仿效风,可能会使封闭式基金对市场稳定的作用有所减弱。
依法设立的基金银丰,从法律上来说,基金与基金持有人之间是一种契约(合同)关系,基金发起人通过《招募说明书》作出邀约,基金与基金持有人则通过《基金契约》、《上市公告书》确定关系,因此,法律法规和双方的契约文件是调节双方关系的基础性文件。而对以王先生为代表的希望转换的基金银丰持有人而言,要达到转换的目标,还有很长的路要走,要过三关,即提议关、表决关和审批关。
封闭式基金的基金持有人所拥有的基金类型变更权,在《证券投资基金管理暂行办法》中并没有直接规定,而只是在第二十九条第(六)款中作了间接规定(基金契约规定的其他权利)。而基金银丰在《招募说明书》中约定封闭运行一年后,在一定的条件下可由封闭式转为开放式,并在基金持有人大会的召开事由中加以规定,有以下情形之一的,应当召开基金持有人大会:……(6)变更基金类型,而变更基金类型又是作为重大事项对待的。如何行使权利,则在《招募说明书》和《上市公告书》中具体表述为,本基金发起设立后封闭运作一年以上,出现下列情形时,由本基金管理人根据本基金其他有关当事人的意见等情况适时召开基金持有人大会讨论本基金由封闭转开放的相关事宜:(1)基金管理人提议；(2)持有本基金份额10%以上的持有人提议；(3)法律、法规及监管部门的有关规定。
基金银丰存续期为15年,按照封闭运行一年后或以上的约定,基金管理人可以在2003年9月10日至2017年9月9日中任何一天提出封闭转开放都是合法的。如果基金管理人不提议,法律、法规及监管部门又没有细化的规定,基金持有人要求封闭转开放,只能走征集持有10%以上份额的基金持有人的联合提议一条路了。
征集到持有10%以上份额的基金持有人的联合提议后,还将面对召开持有人大会、表决提议等一系列问题,主要如下:
其一,召集。由于封闭转开放涉及《开放式证券投资基金试点办法》的有关赎回的规定,以及赎回对基金管理人可能存在的潜在利益冲突,若基金管理人在期间未能行使召集权时,应由基金托管人负责召集,在基金管理人和基金托管人均未行使召集权时,由基金管理人书面委托的基金发起人负责召集。
其二,会议方式。会议方式可采取现场方式或通讯方式,但审议重大事项必须采取现场方式,即由基金持有人本人出席或以授权委托书委派代表出席,但与会基金持有人不少于50人,其在权利登记日所持有的基金份额不少于总份额的15%,且亲自出席会议与受托出席会议持有100万份基金单位及100万份基金单位以下的基金持有人的中小投资者不少于50人；如持有人大会因达不到上述条件而无法召开,则对同一议题可再次召集持有人大会,这时,与会基金持有人不少于10人,其在权利登记日所持有的基金份额不少于总份额的5%；若仍达不到要求,则召集人可第三次召集持有人大会,该次大会不论其出席人数及所代表的基金份额均应被视为有效。
其三,表决。基金持有人大会决议须经出席与受托出席会议的基金持有人所持表决权的50%以上表决通过,但重大事项须由代表权利登记日总份额50%以上基金份额的基金持有人表决通过。
封闭转开放决议通过后,还必须报经中国证监会批准后生效,并在决议报中国证监会批准后5个工作日内公告。同时,决议通过后,基金管理人将尽快向中国证监会及交易场所申请暂停交易,并在获得同意后适当时候终止上市,届时,基金管理人应比照中国证监会最新核准的开放式基金契约主要条款,负责对《基金契约》的进行必要的修改。该修改无须另行召开基金持有人大会表决通过但须经基金托管人同意,并报经中国证监会核准后生效。(上证报投资者维权志愿团成员,上海市闻达律师事务所宋一欣律师)上海证券报
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