峰会实录（十七）：项绍琨演讲

　　主持人：

　　谢谢两位很好的配合。接下来让我们有请高伟绅律师所上海代表处合伙人项绍琨。

　　项绍琨：

　　各位领导、专家、朋友们大家好，非常高兴参加“2003金融家与民营企业家西安峰会”。我今天想跟大家讲一下去海外融资上市在法律上大家关心的一些问题。大家都知道西部的发展跟资金支持是离不开的，而在过去10年到15年，利用海外的资金和融资的频率也是越来越高，有很多的民营企业，像我们经常跟我们沟通希望能够多了解一下，在海外上市整个模式，当然昨天已经有审计师，今天还有很多很著名的银行家给大家谈在海外上市不同的模式，我今天仅仅是从法律的角度回答大概这么几个问题。

　　第一，为什么要在海外上市？

　　第二，在哪里上市？

　　第三，如何上市？

　　第四，上市以后的意义是什么？

　　从中国企业海外上市经验来讲，也是过去10多年的经验来讲，在海外上市有几大好处，除了筹集外国资金来进行国内投资之外，也可以进入国际的资本市场。因为一个不断壮大的国际性的企业就应该去比较著名的国际证券交易所上市。另外海外的投资人有比较广泛的、稳定而优质的投资基础，特别是技术金融中心，香港、纽约、新加坡，在海外上市也是提高企业知名度很好的机会。而且上市股票的流通也有利于，有些银行家也提到了，一些公司不断的长大也是通过其他家壮大的，所以通过在股市的流通很容易能够达到这样的目标。另外有很多的中国企业问他在哪里上市的时候，有不少这样问题，比如在哪里上市才能最好为自己企业进行国际融资和不断壮大的目标？在过去10多年的经验来看，中国企业主要是在香港跟美国纽约上市，也有一些企业在伦敦和新加坡上市，现在在不同的地方上市，有不同的规则和要求，包括投资人数量跟每年公司盈利的要求都有不同的规则。越来越多的比较大型一点儿的中国企业，是选择在香港跟纽约同时两地上市，有的甚至包括伦敦三地上市，还有一些企业由于规模的问题还有证券市场规范的原因，光是在香港上市，同时在全球进行私募的做法，但现在这种做法是比较通常的做法，股票仅仅是在香港证券市场上市，但从募集总量来说，80%的股票都是在香港以外的地区通过私募而来的。

　　从准备上市过程里面法律的步骤，我向大家简单介绍几句。第一步是选择海外上市的方案，当然有直接上市，利用国内已经成立的公司，直接拿到香港或者海外上市，在香港一般叫H股的上市公司，另外也可以利用间接上市公司来做，成立一个海外控股公司，通过海外的控股公司进行上市，或者光是上外方在中国控股那一部分的股权。这样也可以间接在海外上市。另外还可以在海外收购，现在有很多的民营企业现在的做法就是买壳上市，这种做法比较多的情况是发生在香港或者在纽约纳斯达克两个证券交易所。在上市准备工作很重要一部分就是上市前的批准，在中国中国证监会规定，中国所有公司的上市都要先获得证监会的批准才能够到海外上市。还有其他的准备工作也包括很重要一部分是业务的重组，像我刚才说的，利用海外控股公司去上市的话，香港叫做红筹股上市的话，这些机构都要预先慎密好，然后把核心的业务放在上市公司里面，而且要经过股东批准成立股份公司。另外把不愿意放在上市公司里面的业务剥离出来，另外还有其他的财务安排，这就不涉及法律的范畴了，有很多是财务顾问进行上市前的财务安排。另外我们经常看到，因为更快的准备上市使上市的整个过程更加顺利的进行，有很多公司在上市之前，引入所谓的战略投资人，使他们在上市之前或者上市同时把大部分的股份卖给希望拥有股份的投资人，这投资人包括两方面，一方面是同基金方面考虑，一方面是从业务上考虑。下面另外一个准备工作就是起草招股说明书，这是非常复杂，而且是比较长时间准备的工作，但总的来说，不管是在美国还是香港，跟中国上市最大不一样的地方，因为它是整个上市过程不是基于政府的批准进行的，而是基于公司对公众的披露作为基础来进行的。他们最基本的起草招股书的原则，是你必须披露所有重大的事项，不能有任何虚假和误导的成分，只要你做了足够的披露，一般来说在美国的监管机构和证券交易所不会出现政府的行为，这是在中国和海外上市最大的不同。在招股说明书里面很多的内容，我就不一一细说了，但在照顾说明书里面最大的部分就是风险依存，在很多年协助中国公司上市经验来看，这部分是引起最大头痛的部分，对于很多的中国公司来讲，他不愿意把有可能发生的风险讲出来，而香港和纽约是恰恰相反，如果把潜在因素说不清楚的话，就必须负有法律的责任。要你说很清楚，还坚持买你的股票，在法律上你就有免责的理由。我经常举一个例子说服中国公司在进行风险因素准备的情况，就像抽烟盒子上的警告一样，只要你把警告国家投资人，你就不会有潜在的责任。所以这是非常非常大的问题。

　　我下面想着重讲一下上市之后的意义是什么，特别是中国不断壮大的民营企业来说，它知道上市能够融资，能够扩大自己的投资能力，可是对很多的国际投资人来说，他们对于中国上市的公司最大的不满的地方，中国企业上市所得到的资金很多中国公司都会把这些资金当成按照公司运营所得，而不是作为投资人把钱放在公司里面让你去不断扩大公司的业绩，这就会直接、间接引起很多的问题，比如上市之后投资人之间的关系，上市之后对法规的遵守和上市之后对股东负责的做法，为什么中国股票没有卖比其他的公司好？很大原因就是这个原因，就是上市之后没有很好的照顾这些问题。这是我们要特别注意的。另外再讲一下，在一般很多的民营企业家，他们也不是特别清楚，在海外上市之后，作为公司的董事法律责任是什么？在香港有很明确的规定，每一个董事都必须对公司有信托的责任，不应该作出任何违反法律和公司章程的行为，如果有这样的行为要负所有的责任。在美国也有类似的法规，大家都知道去年安然事件发生之后，美国对公司管理层的责任大大加强了力度，必须要求每一个董事会要有独立的董事参加审核委员会。另外在美国所有运营法规里面，没有对任何公司有豁免的条例。

　　最后我想跟大家讲一下，在整个上市融资的过程里面，法律的作用。特别是民营企业里面，律师在上市过程里面，或者是投资银行分工不是特别的清楚。在整个的上市过程里面，有很多中介的机构为上市公司服务，在法律顾问里面也有不同的法律顾问来起不同的作用，比如中国的法律顾问给中国公司提供中国的法律意见，而国际法律顾问是提供香港或者纽约上市的法律意见。在初步阶段里面，这些公司应该考虑盯紧律师，协助投资银行做招股书。另外跟各个监管机构联络，最后到上市，甚至上市以后的法律工作都要跟律师有紧密的关系。

　　最后我重申一下，今天很高兴有这个机会，我们是全球最大的律师事务所，在37个金融中心都有分行，我们现在总共全球律师是370个律师，去年2002年第一次律师年收入超过了10亿美元。我们希望有更多的机会跟西部的民营企业进行进一步的合作，加快西部的开发。谢谢！