外资身份参与拍卖-如何进入并购程序

　　本报特约撰稿吴昊

　　公开拍卖股权在证券市场早已司空见惯，但竞买人以外资身份参与拍卖却鲜有发生，这是外商独资企业——新加坡佳通公司，以拍卖购得�漇T桦林股权成为焦点的重要原因。佳通轮胎获得�漇T桦林控股权是通过法院委托拍卖行拍卖的方式进行，属于人民法院的一种执行措施，而且是在现有相关法律、法规框架之内进行操作，就并购行为本身而言，不存在法 律瑕疵，该收购不同于一般的协议转让，且收购主体是外资企业，所以，其收购程序、收购主体及外商进入行业的特殊性值得关注。

　　1.司法拍卖：简化收购程序

　　目前国内上市公司国有法人股的协议转让，需要国资委(在国资委成立之前由财政部审批)的审批，收购方取得国资委的批准文件之后，才能够获得中国证监会对收购的批准并在交易所进行股权过户。在协议收购中，国资委的行为属于法律上的行政审批行为。

　　而佳通轮胎对�漇T桦林收购的最主要法律依据是《最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定》�熞韵录虺啤杜穆艄娑ā罚牐�通过法院司法拍卖的程序，收购方无需国资委的批准，可以直接向中国证监会申请对收购行为进行批准，因为从法律效力的层面出发，司法行为的效力高于行政行为的效力。行政机关无权干涉司法机关的司法行为，国资委成立后，这一惯例依然要延续，即佳通轮胎对�漇T桦林的收购不需得到国资委的批准，只要拍卖过程符合《拍卖规定》，任何收购方竞拍获得上市公司的国有法人股都是合法的。

　　由于佳通轮胎通过拍卖将持有�漇T桦林44.43%的股权，按照《上市公司收购管理办法》的规定将触发要约收购，同时符合“基于法院裁决申请办理股份转让手续�煹贾率展喝顺钟小⒖刂埔桓錾鲜泄�司已发行股份超过30%”的要约豁免情形，佳通可向中国证监会提出豁免要约收购的申请，如果批复进程缓慢，�漇T桦林重组扭亏的不确定性显然将增强。

　　2.收购主体：资格评判缺位

　　根据《拍卖规定》的相关规定，国有股权竞买人应当具备依法受让国有股权的条件，但对“受让国有股权的条件”没有规定。根据目前的法规，在《关于向外商转让上市公司国有股和法人股的通知》(以下简称《外商通知》)中，规定“受让上市公司国有股和法人股的外商，应当具有较强的经营管理能力和资金实力，较好的财务状况和信誉，具有改善上市公司治理结构和促进上市公司持续发展的能力”。由于《外商通知》中对外商受让国有股的规定非常原则，缺乏操作性，所以在实践中基本无法依据其对一家具体的外商进行评判。

　　另外，《外商通知》的初衷也只是针对协议转让的行为而制订的，对法院司法拍卖的指导意义非常有限。所以，佳通轮胎作为收购主体，在目前的法律法规体系内无法推断其不具有受让资格，从“法无明文规定不为违法”的法理原则出发，佳通轮胎作为收购主体不存在法律障碍。

　　而且，按照《外国投资者并购境内企业暂行规定》，收购当事人重组的如果是亏损企业，如果能够保障就业，就可以向外经贸部(现商业部)和国家工商总局申请审查豁免。

　　3.进入行业：符合国家政策

　　根据《外商投资产业指导目录》的规定，在橡胶制品行业中属于限制类的是：斜交轮胎、旧轮胎翻新(子午线轮胎除外)及低性能工业橡胶配件生产。其他橡胶制品对外商没有限制及禁止。而�漇T桦林的主营产品是子午线轮胎，不属于外商限制或禁止进入的行业，所以从行业政策的层面来看，佳通轮胎对�漇T桦林的收购符合国家对外商投资产业的政策指导。