企业新设改制 剥离资产有讲究

　　周晓同志:

　　作为一家民营企业,我们准备改制为规范的股份有限公司。为避免出现改制不彻底的情况,在改制过程中应该注意哪些问题?(浙江詹先生)

　　詹先生:

　　新设改制,是指对原企业整体资产重组、改制,新设立为规范的股份有限公司,原企业解散。新设改制过程中应注意以下问题:

　　1、遵循资产重组与剥离的法律原则

　　原企业股东作为发起人并依《公司法》第八十条规定,将所有资产净值评估核实作价成股份,应充分考虑经营性和非经营性资产分离和折股问题。为了营业记录连续计算以及发行上市的需要,发起设立时拟投入的资产受到一定限制。中国证监会《首次公开发行股票公司改制重组暂行规定》第三十八条规定:主要发起人以经营性资产出资设立拟上市公司,应将业务相关的在建工程,主要为拟上市公司服务的主要辅助设施,为拟上市公司提供供应、销售服务的设施,以及拟上市公司生产加工服务相关的设施一并投入。上述规定强调企业经营性资产的整体上市,为此所进行的重组必须是针对经营性资产的整体重组,不包括非经营性资产。

　　一些企业为了能够完成公司新设改制,顺利上市,在改制过程中将原本绩差的企业劣质资产予以包装,使之符合上市条件。从形式上看,企业完成了资产重组,创造了发展的良好条件,但由于其在改制前先天不足,缺乏生命力,改制后其虚弱本性一如既往,难以实现企业改制重组的初衷,必将引发一系列负面效应。

　　另有一些企业在改制中将原资产分拆剥离,将优质资产投入拟上市公司,将劣质资产剥离出去,继续或暂时保留在由原发起人控制的存续公司,通过关联交易价格人为控制优质资产组合的上市公司的业绩。这种资产重组方式并没有给企业的发展去掉包袱、减轻负担,阻碍了其迅速发展的进程。同时,将经营性资产分拆剥离,不符合整体经营性资产重组的法律要求。

　　2、分清新设改制的性质,把握发起设立的一般条件

　　新设改制是发起设立股份有限公司的一种特殊方式,它是在解散原企业的基础上,原股东作为发起人,将原企业的所有资产净值折合成股份,新设一家股份有限公司,因此应当办理原企业的注销登记和股份有限公司的新设登记。同时,这种方式的发起设立须符合股份有限公司设立的一般条件,如有5个以上发起人、注册资本1000万元以上等等。如果原企业达不到上述标准,可以在改制的同时,由老股东以发起人的身份增加对股份有限公司的出资或增加新股东达到法定人数。比如,M公司下属长安加工厂,整体改制设立西安M股份有限公司,由于长安加工厂的投资者是单一主体,故改制过程中增加新股东某信托投资公司、宁夏某股份有限公司等,最终使股东人数达到5个,注册资本达到8000万元,这是典型的发起设立模式。

　　在发起设立过程中,原企业的债权债务是否由新的股份有限公司承继不是法定的。如果不履行债权债务的转移手续,则可能造成债权人的利益无法保障,债务人的责任无法追偿。所以,原企业在办理注销手续前,要向债务人发出《债权转移(让)通知书》,该债权转移自通知到达债务人时生效；同时要以拟设立的股份有限公司的名义向债权人发出《受让债务承诺书》。如果债权人同意,原企业债务则转移到新设股份有限公司名下；如果债权人不同意,则由原企业股东清偿债务。

　　3、注意发起设立的实质和程序要求

　　发起设立股份公司的注册资本有法定标准,而发起人的出资方式除了货币,还有实物和无形资产,实物和无形资产的价值只有经过资产评估机构评估,才能折合为股本。对原企业净资产的评估不同于一般实物资产评估,必须以该企业的资产负债审计为前提,先审计,后评估,对企业总资产价值和总负债再次进行确认。无形资产评估报告应经政府有关部门审核备案,实物资产和无形资产应按法定程序办理权属过户手续。

　　《首次公开发行股票公司改制重组暂行规定》第四十七条规定:拟上市公司发生上述重大资产变化或重大股权变化,并导致下列情形之一的,应自变化之日起至少独立运行24个月,方可提出发行上市申请。(1)控股股东变更；(2)主营业务变更；(3)2/3以上管理层(包括董事、监事、总经理或副总经理、财务负责人、技术负责人、董事会秘书)发生变更。由此可见,在企业改制重组中主营业务不宜发生重大变化；企业的经营性资产不宜进行剥离；企业的控股股东、主要经营管理人员、核心技术人员也不宜发生重大变化。(本报投资者维权志愿团成员,陕西海普律师事务所赵黎明律师吴选明律师)