外资介入与上市公司治理结构优化

　　2002年11月,国家有关部门先后颁布了《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》、《利用 外资改组国有企业暂行规定》,重新拉开了我国资本市场外资并购的序幕。上述具体政策的实施,对于我国从根本上建立产权 明晰,两权分离的现代企业制度具有重要意义。本文从外资介入对改善上市公司股权结构,优化内部决策的意义进行阐述。- ---编者

　　外资并购法律论坛海华永泰律师事务所协办

　　一、我国上市公司治理结构现状

　　在我国建立现代企业制度应遵循"产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学"的方针,但目前某些上市公司仍在一 定程度上存在产权不清晰,股权结构不合理,法人治理无序运作等问题。

　　1、股权结构不合理。具体表现在:(1)股票分割为A、B、H股,市场价格各不相同。2国有股和法人股不能自 由流通,无法遵循同股同利、同权和同价的原则。(3)国有股所占比重过大、股权过度集中。

　　2、上市公司特别是国有股东"缺位",股东大会作用不明显,小股东参与度很低。因为权力机构和决策机构没有发 挥应有的决策和监督功能,使得公司经理人员缺乏有效约束,形成"内部人控制下的一股独大"的局面。

　　3、决策机构董事会与执行机构经理层高度重合,决策权行使不规范,制衡困难。这是为解决国有股东缺位,由国有 资产管理部门任命高层管理人员所产生的新问题。

　　4、监督机构人员专业素质偏低,监事会作用难以发挥。目前一些上市公司监事会的成员大部分由工会主席和职工代 表组成,依照《公司法》,监事会的职能主要是"检查公司财务"和对董事、经理违反法律法规的行为进行监督。从某种意义 上说,这些职能对监事来讲形同虚设,因为监事既没有行使职能的业务能力,也不具备去行使职能的权利和利益冲动,这使我 国上市公司的监事会地位非常尴尬。

　　另外,上市公司还存在着大股东占用资金、上市公司为股东担保、公司募集资金闲置、少数个人或机构通过控制上市 公司控股股东侵犯上市公司和中小股东权益等问题。

　　当然,形势也在好转,根据中国证监会上海证管办的调查,上海上市公司已建立起以"三会"为基础的组织构架,并 已在公司治理中发挥作用；绝大多数上市公司已建立起内部控制制度,并在公司经营中发挥作用；关联交易、同业竞争已引起 上市公司及控股股东的高度重视,上市公司在"五独立"方面的规范力度也在加大。

　　二、外资介入对优化上市公司治理结构的意义

　　我国现阶段,外资并购对优化上市公司的治理结构尤其重要。现代企业制度以"企业法人产权独立运作"为基本特征 ,出资人到位是明晰产权、建立现代企业制度的前提条件,所有者虚置使得无人对终极所有者负责。故选择具有优质高效特征 的外资主体进入上市公司,实现所有权转移,促使出资人到位,并辅之以良好政策激励、公平竞争机制选择、法律制度的规范 ,都会起到优化上市公司股权结构、增强市场化运营的作用。

　　股权结构是公司治理结构的重要基础,有什么样的股权结构,就有与之相适应的公司治理结构。股权结构不合理,国 有股、法人股比重过大,上市公司难以建立权力分立与制衡的机制,容易受到大股东或一些行政部门的过度干预,上市公司与 大股东在人员、财务、资产、机构、业务上难以真正分开,严重影响上市公司的经营自主性,投资者合法权益难以得到保障。

　　从法律制度上允许外资收购上市公司,重组企业股权,建立起合理制衡的有效构架,规范控股股东与上市公司之间的 关系,这些都有助于建立现代企业制度,改善上市公司治理结构。

　　合理的股权结构仅仅为治理结构提供了基础和可能,有效公司治理结构的确立,关键在于建立一套与股权结构相适应 的、权责分明的组织体系。即合理设置领导机构,合理确定各机构的人员构成,在股东会、董事会、监事会和经理层之间形成 权责明确、相互协调又相互制约的关系。

　　外资并购上市公司,只有派出人员对被购企业进行直接控制,才能保证并购方经营决策的执行和并购整合效果的发挥 。并购后,收购者一般以职能开发者的姿态出现,通过改变被购方总的管理体系,引入新的经营机制或者增加其职能部门的功 能,使资源和要素的作用有效地发挥并产生"并购增值"。如收购者必然进入董事会,那么就会出现专职董事,真正担当起决 策者的使命。同时,他们会在中国尚未成熟的经理人市场寻求合格的经理人,从而最大化地发挥股东-董事-经理的职能以取 得最优的治理效果。

　　当然,一个合理的公司治理结构的形成,除了要建立组织机构的协调制约机制,还需多种机制共同作用,如利益激励 机制、风险分配机制、监督约束机制和优胜劣汰机制等。

　　外资并购及并购后的整合,对公司治理有着非常积极的意义。利用外资改组上市公司,将是我国上市公司完善治理的 一个很好机会。