中国企业要学会保护品牌

　　乔新生

　　中国知名饮料企业娃哈哈最近遇到了法律困扰，在与法国达能公司合作的过程中，由于合同条款存在问题，很可能会失去对驰名商标娃哈哈的控制。

　　1996年，杭州娃哈哈集团与法国达能公司、香港百富勤公司共同出资在中国境内设立合资企业，经营娃哈哈品牌的纯净水、八宝粥等产品。其中娃哈哈集团占49%的股份，而其他外资企业则拥有51%的股份。万万没有想到的是，达能公司收购了香港百富勤公司的股份，一跃成为中国娃哈哈集团的控股股东。当时达能公司就提出将驰名商标娃哈哈转让给其所控制的公司，但遭到国家商标局的拒绝。后来，娃哈哈公司与达能公司签订商标权使用协议，其中规定“中方将来可以使用商标在其他产品的生产和销售上，而这些产品项目已提交给娃哈哈与其合营企业的董事会进行考虑”，这也就是说，娃哈哈要使用自己的商标生产和销售产品，需要经过达能公司同意或者与其合资。这说明达能公司已经通过合资的方式，控制了驰名商标娃哈哈。

　　类似事件曾经在上海中华牙膏

商标上出现过。外资企业收购中国企业股份，在合资经营的过程中利用自己在董事会的决定权，宣传自有品牌，冷冻、减少中华牙膏宣传费用，致使这一驰名商标在很长一段时间内从人们的视野中消失。

　　中方企业在签订合资或者合作协议的时候，大多都要求控制企业的股份。但是随着股份的不断分散化，外资企业可以通过收购股份的方式，逐渐地取得合资企业的控股权。如果外资企业取得了控股地位，那么合资企业的一切资产包括无形资产都处于外资企业的掌控之下，外资企业可以通过控制知名商标或者驰名商标，获取超额的垄断利润。

　　所以，在与外资企业合资时，中国企业必须考虑自有品牌的保护问题，防止合资企业长期亏损而导致商标易手，也防止外资企业通过增加持有股份，获得控股地位，从而完全控制商标权。

　　在寻求外资合作伙伴时，中国企业除了注意外资企业的综合经济实力之外，还应当在合资协议中签订保护自有品牌的条款，譬如，可以通过品牌租赁的方式，将有形资产作价出资，但将无形资产特别是商标排除在外，通过签订使用合同或者租赁协议确保无形资产不断增值。

　　中方企业为了扩大在合资企业所占份额，往往将无形资产评估之后作价出资，这样做看起来可以获得短期收益，但是却将辛苦培育起来的知名品牌或者驰名商标捆绑在合资企业上，一旦合资企业经营出现问题，或者合资企业股权发生变化，那么，中方企业将会失去自己的知名品牌或者驰名商标。

　　当前中国政府加大

知识产权保护力度，重点打击侵犯知识产权的违法犯罪活动。但是，如果没有从正面引导中国企业妥善保护自己的知识产权，没有在签订中外合资、中外合作协议的过程中，加入保护知识产权的条款，那么，中国的知识产权法律就沦落成为了单纯保护外资企业的法律。

　　所以，中国知识产权主管部门应当调整思路，应当把保护、预防、惩罚看作是系统的工程，优先采取措施保护中国的知识产权。只有在中国知识产权得到妥善保护之后，中国政府才能腾出手来，保护他国的知识产权。

　　(作者系中南财经政法大学教授)