《机构投资》常银玲整理  

　　在此次《基金法》修改条文中，私募基金和PE被考虑纳入监管范围，并进行适度监管。我个人是比较赞同的，这其中最关键是要看“适度”的程度。

　　防止变相公募

　　投资方向和资产配置，是市场选择的结果。

　　从立法角度来说，不应该区分证券投资基金和私募股权投资基金；不应该限制投资上市证券或非上市股权，甚至其他资产组合。

　　投资是市场行为，不需要法律来界定和规范。政府不应该限制私募股权投资基金投资上市证券。PE是主动投资者，进入证券市场后，有利于改善上市公司的治理和表现。

　　从整个国际社会来看，当私募股权投资基金发展到一定规模时，可能会在资本市场、期货市场、外汇市场或大宗商品市场兴风作浪，操纵市场，从而形成系统性风险，造成较大的危害。2008年金融危机以来，欧美发达国家开始关注私募股权投资基金的系统风险，并提出一些监管动议，出台监管规定，但并没有最终定论。

　　目前我国最需要防范的是以私募股权投资基金的名义，向普通公众集资并演变为非法集资的不法行为。这种行为形成了系统性风险，影响整个社会的和谐稳定。

　　非法集资一般具有几个特点：向不特定的社会公众募集资金；承诺高额回报；投资人众多；集资资金被侵吞或用于个人挥霍。

　　因此，从防范风险，防止非法集资以及影响社会和谐稳定的角度出发，对私募股权投资基金可以采取几方面的措施。

　　首先要明确界定私募和公募界限，防止变相公募。对于非法集资，应该用刑法予以打击；其次，要加强投资者教育，提高其风险防范意识；另外，鼓励扶持一批规范、优秀的私募股权投资基金管理人也非常重要；当然，从我们自身来说，应该加强私募行业的自律性。

　　我国私募股权投资基金尚处于起步阶段，而且可以投资的金融工具有限。许多地方和一些部门规章明确规定，私募股权投资基金不能将资金用于炒买炒卖股票。在现阶段，我国私募股权投资基金对市场没有构成明显的风险。

　　备案制应避免变相审批

　　在私募基金的设立上，我觉得备案制比较合适。应避免变成变相审批，成为监管者和被监管者无法承受之重。

　　对于达到一定规模的基金(单只基金50亿以上或总基金规模200亿以上)，以及投资者人数超过一定数量的基金(单只基金50人以上或各基金总投资人数200人以上)，可以要求向有关部门备案。

　　相关部门掌握了整个行业动态，会根据行业发展的规律，逐步形成有效的监管和风险防范制度。这个制度要有一定的弹性，毕竟各地经济水平不一样，可以允许一些省级部门设定较低的标准。

　　备案想要既符合监管又能快速完成，在立法上、执法上我有几点建议。

　　一、备案的信息内容应合理，限于监管部门掌握系统性信息。例如，备案基金投资人人数和总金额，无需备案各投资人详细信息。

　　二、备案应形式要件符合即可，无需进行实质审查。即监管部门要求的信息都有了，即可通过。例如，自报基金规模总额，无需监管部门去看验资报告或查银行账单。

　　三、规定时间内无异议即通过，避免久拖不决。

　　四、轻审批重处罚，如出现虚假，重处责任人。

　　五、应备案人要求予以保密。

　　从受托人义务角度来说，只要不发生利益冲突和内幕交易，我认为限制从业人员投资并没有理由，所以我比较支持适度解禁基金从业人员的投资限制。

　　另外，对于基金的投资方向和方式，这是当事人合同约定的事。我觉得只要不违法，法律没有理由做限制。

　　对于股东的管理问题，我认为不管是公募还是私募，都不应该有过多的限制，把监管重点放在管理层上即可，当然如果股东是实际控制人，又另当别论。

　　我认为不允许管理层做股权激励没有道理，但企图通过立法规定股权激励也不恰当。股权激励是投资人与管理人根据不同投资性质具体约定的事。

　　私募监管影响不大

　　从监管角度来说，既要保护私募基金的灵活性，又要保证其不会对造成市场系统性风险。

　　我个人认为应该首先界定何为私募。

　　首先确定募集范围是非常重要的，私募基金的募集是不能针对公众的。募集人或者中介只能针对特定的对象募集，不能通过大众媒体、公开渠道向不特定对象募集。

　　其次，限定人数范围。目前，公司法和有限合伙法规定，投资者人数不能超过50人，我个人认为这不大合适，不符合实际的状况。如果扩大到200人，这样更为恰当些。

　　另外募集对象应当为合格投资者。所谓合格的投资者应该是高净值个人或企业，有一定的风险承受能力和自我保护能力。

　　投资人只有资产达到相当规模后，不满足于一般银行存款、国债、房地产或股票的投资收益，才会配置部分资产投资私募股权投资基金。

　　这种投资人本身通常具有丰富的投资经验，具有充分的资源来保护自己的利益，例如可以聘请律师、会计师协助尽职调查，谈判合同等。同时，他们也有较高的风险承受能力。为了降低风险，投资人通常会分散投资，投资多家基金，有亏损有收益的，最终，实现总体收益的最大化。

　　作为一个行业，不需要政府主动监管。进一步说，由于私募股权投资基金的“私人”性质，政府也无从监管。投资人通过协议，将资金交给管理人从事投资活动，属于一般的民法或合同法范畴，应通过私法领域调整。

　　因此，是否监管私募股权投资基金，对社会系统影响不大。