私募基金的阳光化进程

　　文本刊记者江南

　　私募基金曾经是一个灰色的群体，但近年来，这股力量正在迅速地膨胀，越来越走向前台，对它的法律规定和监管也亟需跟上。

　　私募基金曾经是一个灰色的群体，也是一个中国证券市场一直不愿直面却又无法回避的话题。

　　关于“赞利金”这样的私募基金，究竟是主观故意设下骗局，还是仅仅因为宣传夸大、操作手法拙劣引发群体性纠纷，还有待于公安、司法机关们的认定。

　　但是有两点疑问是无法回避的：第一，“私募基金”究竟应该以何种身份出现，是“证券咨询机构”还是“

资产管理公司”？抑或借道信托乃至券商理财产品？这些路似乎都能走但又都有些弯弯绕。第二，“私募基金”的风险无疑很大，在我国投资者普遍不成熟，证券市场本身系统性风险较高的情况下，

开放式基金尚且屡屡引发管理层不安，私募基金的监管该如何进行？

　　然而，不管质疑之声多么响亮，我们还是可以看见这股力量正在迅速地膨胀，越来越走向前台。

　　法规活口

　　事实上，私募基金最近几年在我国经济体系中一直存在，经常体现为契约、合伙、信托、投资公司等法律形式。

　　私募基金规模很庞大，投资领域也很广泛。在《证券投资基金法》起草、审议过程中，也一度将法律适用范围确定为所有基金，既包括证券投资基金，也包括股权(产业)投资基金、风险投资基金；将基金按募集方式分为公募基金、私募基金，分别规定。但终因适用范围太大，条文太复杂，牵涉部门利益太多而作罢，最终通过的《证券投资基金法》只调整证券投资基金，并且删除了对私募证券投资基金的具体规定，只在附则中原则规定“基金管理公司或者国务院批准的其他机构，向特定对象募集资金或者接受特定对象财产委托从事证券投资活动的具体管理办法，由国务院根据本法的原则另行规定。”为私募证券投资基金留下一个活口。

　　而要让这个“活口”成为突破口，首先要完备以下这些因素。

　　首先是定义投资者资质。2007年3月1日，银监会颁布的《信托公司管理办法》以及《信托公司集合资金信托计划管理办法》正式实施，办法定义了合格投资者，资产总额200万元以上、基金认购额为100万元以上等。与界定合格投资人问题相关的，是对投资者“买者自负”的风险教育，以防一旦愿景成为泡影，投资者重回熟悉的“上访之路”。

　　其次是募集方式。绝对不能像赞利金这样通过类似“传销”模式招徕资金，也不应该通过广播、电视、报刊及其他公共媒体推销，更不能采用“陌CALL”方式，在向投资者推介具体基金产品前应已确认其为合格的投资者；

　　最后，私募证券投资基金应该实行备案制，得到监管当局对备案产品的认可。此外，具体基金产品投资策略和标的，在法律文件中订明，并在投资者签署法律文件前向其充分披露，如没有充分证据表明基金管理者已经充分披露风险信息，一切责任由基金公司负责。

　　在此基础上，有关专家还认为私募基金要走向阳光化，势必要借用刚刚通过的有限合伙制度。

　　有限合伙中，有限合伙人只以投入合伙的资产为限，承担有限责任，但也不得参与合伙企业的经营管理。在以有限合伙形式运作私募基金时，基金投资人作为有限合伙人投入合伙财产，基金经理人作为一般合伙人投入合伙财产，共同形成私募基金。基金资产在运用上是独立的，但在承担责任时又是与基金经理人的财产不独立的。基金经理人以一般合伙人的身份负责私募基金的投资和管理事务，并对基金债务承担无限连带补充责任。

　　有限合伙式私募基金实际上是一个有限合伙，投资人是私募基金的一般合伙人，基金资产是合伙财产。有限合伙中一般合伙人和有限合伙人的权利、义务配置、其内在得平衡机制却非常适于私募基金的运作。

　　制度创新

　　制度尚未健全，但私募基金实际上已经在大规模行动中。

　　据《二十一世纪经济报道》披露，2007年1月22日，受托人为华宝信托的“千足金—华佳结构化证券投资信托”募集成立，这意味着在停发接近两个月以后，首只私募信托产品成功募集。进入2月，通过信托形式募集的私募基金遍地开花，2月2日，“千足金—华创结构化证券投资信托”募集成立。2月8日，“睿信证券投资信托”成立。类似产品还有“亿龙中国2期证券投资信托”、“大臧金-瑞华结构化证券投资信托”，“PUREHEART中国成长二期信托”以及“赤子之心(中国)2期信托”等四只私募基金。

　　借道信托让私募基金走上前台已经成为业内的共识。而这种借道也自有其制度上的创新。

　　以“千足金—华创结构化证券投资信托”为例，其成立公告显示，截至2月2日成立时止，“千足金—华创结构化证券投资信托”信托总规模为9075万元，其中一般受益人的投入的资金约为3000万。按照相关的契约规定，“优先受益人享有信托计划的优先分配权，即无论信托计划运作是否盈利，一般受益人的资金都将用于保障优先受益人的本金和收益安全。”值得注意的是，“一般受益人”即募集基金的管理公司自身，而“优先受益人”则是投资者，通过这个手段，部分地实现了“保底”的概念。

　　这种模式和券商集合理财中的“安全垫”模式接近，至今绝大部分券商集合理财产品中都要求券商本身投入的一定比例的资金，如果投资亏损，券商投入部分资金需要用于弥补投资人的亏损。

　　有关人士表示，我国私募基金的存量在3000亿元左右，通过不断“阳光化”，2007年可望有大约800亿私募基金加入股市。

　　引入正途

　　私募基金的规模庞大，与其任其存在于灰色地带，不如引导其进入正道并加以监督，这已经成为基金立法者的一个比较一致的想法。

　　《投资基金法》起草工作小组组长王连洲就曾公开表示：私募基金之所以能发展到这样的规模，是因为有着强大的投资理财的需求。这个需求是多元化的，很难强行禁止。既然如此，还不如承认它，让它从地下走向地上，公开化、合法化，通过有效监管使它规范发展。

　　王连洲同时表示：在私募基金管理人资格认证方面，管理人的资本金太小不行，应考虑不低于1000万元人民币，受托管理的私募基金的规模不得超过公司净资产的10倍；要有符合要求的经营场所，包括具有证券市场投资的其他必备条件；要有符合基金管理的专门人才，对于管理人的基金经理还要有职业道德方面的要求，比如不能有违法违规的行为，没有受到过处罚、经营状况良好，等等。

　　此外，对私募基金的信息披露也要有具体的规定，防止出现大量为逃避公募基金监管而设立的私募基金。比如，私募基金应该每月向投资者报告基金投资情况及资产状况；私募基金还应该就其投资情况和资产状况定期向监管部门备案。

　　还有市场人士认为，私募基金在我国的顺利发展需要引入三方托管，这样可以确保客户资产的独立性和安全性。例如可以运用

商业银行的资产托管业务资源来接纳一些优秀的私募基金发展为客户，通过规范运作，可有效地行使市场监管功能，重塑私募基金行业的信誉度。

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