降低企业并购案中可能出现的风险，提高企业并购行为的安全性，帮助中国企业更加稳健地“走出去”，并购保证保险在帮助中国企业实施国际化战略方面还任重道远。

　　文/本刊记者 刘丽娟

　　伴随着中国企业海外并购的井喷式发展与外资企业持续深耕中国市场，跨境交易的复杂性与交易风险不断提高，交易双方可借助的第三方服务与解决方案也随之在不断丰富。其中，作为新兴工具的并购保证保险，在协助中国企业完成跨境交易方面的作用已经初步显现。

　　解码并购保证保险

　　并购保证保险，是指买方或卖方用于投保企业在并购协议中保证和赔偿责任或损失的保险，适用于以非上市公司为标的且在并购合同中含有保证条款的并购交易。“作为合同条款，陈述保证违约不会导致合同终止，但是会造成合同的损害赔偿。旨在规避这一不确定性的并购保证保险应运而生。”美亚财产保险有限公司（以下简称“美亚保险”）特殊金融险部核保经理周以诺说。

　　依照商业惯例，交易合同中的陈述保证由陈述保证条款本身与其他协议条件共同组成，既包含对被并购企业过去和现在业务的事实性陈述，也可能包括对未来业务的承诺。常见的保证条款主要会对信息准确性、财务、合规、税务审计等内容做出如下保证：披露函中包含的所有信息都是完整的、准确的，不存在误导；公司的财务报表和财务信息都是真实的、完整的；公司及其任何一家分支机构都是按照适用法律和法规的要求经营业务；公司在过去五年内没有受到任何税务当局的审计或审查，等等。需要注意的是，并购保证保险合同主要依据交易合同的保证条款，但是对保证条款中的某些事项（如披露函或尽职调查报告中已经发现的问题、与贿赂或腐败行为相关的保证等）不提供承保。

　　跨境交易的买卖双方均可参与并购保证保险，这一保险细分为卖方保单和买方保单两种形式。

　　卖方保单。该类保单的被保险人是跨境交易中的卖方，用以在买方以卖方违反合同保证或赔偿条款为由向卖方提起诉讼时，为卖方提供保障。在卖方财务状况不佳或有不良交易历史记录时，即便卖方愿意承担并购协议项下众多的保证责任，买方仍然可能担心卖方在整个保证期内的偿付能力。此时，以第三方资本背书的卖方并购保证保险将有助于消除买方疑虑。

　　买方保单。当买方在跨境交易中投资于新的不熟悉的地区或行业时，或者在收购部分股权时，为避免与卖方进行诉讼，以及避免胜诉后的执行风险，以此消除债务融资提供方的忧虑，可以选择并购保证保险的买方保单。交易完成后，当卖方出现违反保证条款的情况时，并购保证保险可以确保一定期限内卖方的保证不会成为一纸空文，买方可通过保险理赔保证自身的权益。

　　为跨境并购“保驾护航”

　　2009年，基于中国在跨境交易保险领域的空白，美亚保险、苏黎世保险等外资保险公司把在国际市场上运作十余年的并购保证保险引入中国市场，并已经协助多家中国企业完成了跨境交易（目前，国内保险公司尚未涉足这一险种）。譬如，在欧洲某大型工业集团拟以8000万美元收购中国某私有的溶剂制造商的并购交易中，买方希望在并购完成后将其所有的中国制造业务与卖方业务进行整合，因此对卖方的一般陈述和税务保证提出了较高的要求，并要求获得交易价值25%的保证违约赔偿保障作为保证违约下的追索权；而卖方愿意承诺的赔偿上限仅为400万美元。在这种情况下，保险公司为买方提供了1600万美元赔偿额度的并购保证保险，从而促成了这一交易。

　　除了风险防控和保障功能，并购保证保险同时也是一种提高投保方市场竞争力、消除交易障碍、满足特殊需要的金融工具，在提高交易双方谈判效率方面具有重要的作用。例如在多家国际私募股权联合体斥资8亿美元收购位于中国的国营基础设施资产的并购交易中，作为国有企业的卖方只能在签署合同与交易完成期间（约6个月）提供陈述保证，而买方需要就某些重要保证（权益、合规）得到4年的时限，同时要求获得违约追索权保证。在这一案例中，交易双方的诉求矛盾只能借助第三方服务化解。

　　在具有众多买家的竞标式并购中，通过并购保证保险替代特定收购合同追索权，可以降低交易对卖方保证的需求，提高竞标人的筹码，使买家获得一定的商业优势，进而使其从众多竞买者中脱颖而出。如某中国个人股东计划出售其在中国一家技术公司所持股份的部分股权，同时希望就其出售的股权可能带来的买方索赔获得确定性保障。为消除该个人股东对因提供保证而可能承担高额赔偿风险的担心，买方中有一买家提出购买一份限额为3500万美元的并购保证补偿保险作为并购条件，并因此获得了比其他竞购人更加有利的竞争优势，成为了此次交易的最终赢家。

　　“在欧美发达国家，私募基金是并购保证保险的忠诚拥趸。”周以诺说。由于私募基金本身仅是财务投资者，并未参与到公司管理中去，其出售股权时不一定情愿就公司内容做出陈述与保证；而且，对于私募基金来说，他们希望出售收入能在尽量短的时间内变现并投入到新的投资项目中，而不是冻结在第三方账户中。因此，为了优化“清洁退出”机制，同时替代第三方托管账户，并购保证保险已经成为私募基金交易中的常用工具。

　　尽职调查是关键

　　并购保证保险的收益与成本对比，是跨境交易企业决定是否运用这一工具的关键因素。由于跨境交易的多样性与复杂性，加之每宗交易都具有行业性及个性化特征，因此，交易合同中保证条款的具体内容也各不相同。这使并购保证保险很难成为标准化产品，其定价机制也不同于普通的保险产品。“充分详实的尽职调查资料是确定保险费率的关键与基础。要依据并购标的的质量与状况、业务的地域范围、特别风险因子、免赔额的高低、责任限额、并购合同中陈述保证项目的尽职调查过程，及提供尽职调查的服务机构的水平等具体因素，来确定每宗跨境交易的精确费率。保险合同项下的责任限额及条件，则可根据并购协议及客户的需求量身定做。”周以诺说，“鉴于并购保证保险在国内尚属创新类金融保险产品，涉及金额相对较高，承保期限也多为中长期，企业在考虑如何选择和利用该类产品时，需要对产品和保险公司有充分的了解。同时，诚实、完整地提供相关信息将有助于保险公司提供更加准确和有效的保险方案。”

　　具体流程方面，投保企业首先需要提供详尽的材料，包括交易过程详情和交易时间安排、信息备忘录、相关尽职调查报告、最新草拟的并购协议和披露函。依据以上文件并初步确认有关问题后，保险公司会初步提出非约束性报价，并对被并购方展开尽职调查和外部法律审核，进而确定最终的保险方案。“保险公司的核保团队多由并购律师组成。核保团队的尽职调查是保险公司风险控制的重要‘防线’。此外，核保团队也会根据专业经验，为交易方提供风险提示及建议。”周以诺说。

　　并购保证保险进入中国市场仅有数年时间，包括投资方、卖方、并购律师、并购财务顾问在内的多数国内并购相关单位，对并购保证保险的内容和作用的了解还比较有限。周以诺坦承：“由于并购交易在完成之前具有较高的保密性，我们在业务拓展方面存在天然的障碍。”不过，随着“走出去”企业防范风险意识的不断增强和资本运作能力的不断提升，他们对并购保证保险这一新兴事物的理解正在逐渐加深，目前，已有多家颇具影响力的中国企业在海外并购案中尝试使用了这一工具。

　　虽然并购保证保险的市场投保率偏低，但由于跨境并购较强的风险性，投保之后的理赔比例却较高。来自美亚保险母公司美国国际集团（AIG）的统计数据显示，全球大约每10起承保的收购兼并交易中就有一单保险会出现理赔。特别是2009年金融危机带来的资产大幅缩水，使得并购保证保险的索赔案例呈现剧增态势。根据AIG的索赔统计，多数的理赔案例集中在财务保证、综合性保证与税务保证方面，有60%的理赔案例发生在保单生效日后的12个月内。“尽管如此，并购保证保险产品已经在中国市场实现了盈利，并致力为更多的中国企业提供服务。”周以诺说。降低企业并购案中可能出现的风险，提高企业并购行为的安全性，帮助中国企业更加稳健地“走出去”，并购保证保险在帮助中国企业实施国际化战略方面还任重道远。