程永顺：关于专利法修改的三点看法

　　中国企业法律保障高峰论坛于2008年4月19日在湖北武汉中南财经政法大学南湖校区开幕。新浪财经独家网络支持本次会议。以下为北京务实发展中心主任程永顺发表演讲。

　　程永顺：我们的商标法的修改，正在部门立法的阶段，而专利法目前已经到了国务院法制办，现在，我在这儿谈得有些观点也过时了，所以，我想谈专利法的修改，我有几点想法，在这里，跟大家沟通一下，交流一下。我主要想谈三点，我们这次国家的专利法修改，到这一步，已经到了国家法制办这一步，下一步要提交到国务院法制办。

　　这次修改法，应当更多地考虑中国的国情，从1978年，中央正式提出来，中国应该建立专利制度，到现在已经30年了，我们专利制度实施已经有23年了，在1985年正式实施的时候，那个时候，我们国家的经济，因为有十年文革，当时的经济非常衰败，那么，为了鼓励创新，发展经济，我们制定了专利法，根据当时的国情，制定专利法是比较好的，后来我们进行了两次修改，那两次修改，主要是为了中国加入世界贸易组织的需要，使我们的法律跟国际公约相一致。那么，今天呢，我们中央提出来要搞创新型国家，要搞可持续发展，那么，在这种大前提下，我们的专利法应该怎么修改，应该考虑中国的国情，考虑中国专利制度实施23年的情况。

　　第二个看法，这次修改专利法，应当更多地听取企业的意见，我们的企业意见听了，但是听的不够，我们国家实施知识产权战略，实施专利制度，搞创新型国家，企业都是主体，没有企业，很多都会落空。既然企业是权利的主体，那么，在立法当中，应当怎么样考虑他们在战略的创新，在保护当中，一些实际的困惑，我觉得，应该听听他们的意见。那么，在实际立法当中，我们听的比较多的是学者的意见、官员的意见，特别是部门的意见，就是立法部门的意见，这个意见没有错，但是，我想，更多的应该听听企业的意见。现在美国的专利法进行50年来的最大的一次修改，我们在中国，听到了很多的美国代表团，都是到中国的企业来说，他们非常关注，在美国争论也非常大，那么，我们中国的专利法在修改过程中，也听了企业的意见，但是很少，包括我参加一些国际会议，我看里面大多数是外国的企业，而中国的企业很少，我们专利法的草案，也多次去中国的一些商会、到欧洲、到美国去外国企业的意见，但是，我觉得，听中国企业的意见不够。

　　第三，我觉得，这次专利法修改，应该更多地进行实证的研究，我们谈了很多的观点，提了很多修改，我觉得是重要的，也是好的。但是，这到底好在哪？他的实证研究做了没有，做得够不够，我觉得，在这方面还是有欠缺的。比如说，中国目前的情况，是实用新型，成倍发明，要在立法上保护，举个例子，我们实用新型和成倍发明是不一样，这样对我们的实用新型就不利，从授权到保护，包括效率上，包括在侵权上，都是不利的，所以，像这样的情况，就应该深入研究。我们到底在实践中出现了哪些滥用的情况，我们听了一些学者的论述，都是在谈专利不审查，造成垃圾专利，重复授权，等等。那么，这些东西是不是我们讲的权利滥用，怎么样定义这个东西，所以，在实践当中，我觉得，应该多从实践中研究。中国在建立听权少，我个人讲，我们这次在八条上进行了修改，中国法院有那么多的间接侵权，各个法院在判，我们法院不修改，到底是为什么，是因为我们没有做这方面的实证研究。我们也没有规定，法官在判案过程中，根据当事人的情况做出判定。 法官本身不懂技术，这是前提，所以，我在这儿举个例子，我们的立法应该做实证的研究，这方面做了，但是，做得不够，这是我对专利法修改的一些看法。谢谢。