王学政：合伙企业法与私募股权投资

　　2008年1月19日中国国际私募股权投资论坛在北京召开。新浪财经图文直播此次大会。以下为国家工商行政管理局法规司司长王学政演讲实录。

　　王学政：女士们、先生们、朋友们，下午好！

　　首先，请允许我以个人的名义，对2008中国国际私募股权投资论坛的胜利召开，表示衷心地祝贺！

　　为了贯彻党的十七大报告中关于优化资本市场结构，多到的提高融资渠道的精神，论坛的举办者在秉持这样的精神，成功地举办了中国国际私募股权投资论坛，我认为意义重大、影响深远。

　　我演讲的题目是“合伙企业法与私募股权投资”。我讲三个重点，第一个是合伙企业法对私募股权投资起的作用，还有合伙企业法对于私募股权投资的规范作用，还有合伙企业法对于私募股权投资可能有一定的局限性。

　　第一，对于公司的资本结构重组，这种对于影子企业来说，不仅有投资期长、增加资本金这样的好处。还可以为企业带来管理、技术和其他市场需要的专业技能。如果投资企业是大型的金融机构，在企业上市的时候还可以提高企业上市的股价，改善二级市场的表现。

　　其次，对于难以估计的股权市场而言，股权的资本市场是资金的来源。

　　第三，在引进资金的过程中，可以对于信息保密。

　　由于私募股权融资有这样的一些好处，因此它在市场发展中，具有强大的生命力。早在20多年来以前，那么私募股权已经在西方国家市场当中成了一个新兴的行业。

　　我国的私募融资发展得较晚，但是不容忽视。1993年到1995年处在萌芽阶段，融资公司与大客户形成了不间断的关系，这也是不容否定的事实。那么在98年，众多的咨询顾问公司成为了私募基金的操盘手。99年到02年的阶段，这个时期是盲目发展的时期，由于投资公司大热，大量的证券业的经营跳槽，这样出现了非常热的市场营销一呼百应。那么在2007年，出台了新的调整手段。

　　目前，投资基金占上市公司的规模在30%到35%，整体的规模超过了公募基金的1倍。对于这个数据，我没有进行核实，但是如果作为参考，足以见私募基金在融资方面所起的作用。

　　对于发展私募股本投资问题，学界和实践界有不少认为，应该尽快地完善法律制度。不仅使它合法化，而且加强规范，在加强规范的时期合理化。具体而言就是，在发展私募股本投资上，政府无须管资金、选项目，而把这个交给市场就可以了。政府要做的事情，应该尽快完善相关的法，利用这只有形的手发生作用。

　　就合伙企业法发生作用的时候，应该采用双费双税。那么合伙企业人而言，我们原来有两个规定，一是合伙人要承担无限责任。第二是只有自然人才可以做合伙人，不允许法人之间合作。前一个规定很容易让投资者望而却步，因为如果投资失败，需要将个人所有的财产承担责任。而后一个规定，又限制了机构不能当合伙人，使得原有的合伙企业法成立私募基金几乎没有实际意义。

　　第十届人大常委会第23次会议上，通过的新的合伙企业法，对于这两个问题，做了相应地答复。按照修改后的法律规定，合伙企业的合伙人分为两类，普通合伙人和有限合伙人。普通合伙人依法对合伙企业承担无限连带责任，无限合伙人依法对合伙企业以其任缴的资金承担社会责任。为了考虑一些特殊的市场主体的保护的需要，法律规定对国有独资公司、国有企业上市公司以及公益性的公司、社会团体不得成为合伙人。按照这个规定，上市公司只能有限合伙人，而不是有限合伙人。但是法律之外的机构，可以成为合伙人，这就给社保资金、银行资金等等找到了出路。也是私募资金投资这一块，它的合法地位有了保障。

　　此外，新法也在一定程度上回答了双重税收的问题。2000年国务院决定了对于合伙企业停止征收合伙所得税，得收生产经营所得税和个人所得税。这次根据合伙企业的规定和实践中的经验，对于避免双税的问题，对合伙企业是否交所得税的这个问题，法律予以了明确。这就是第六条规定，合伙企业的经营税和所得税由合伙人缴纳。

　　第二，合伙企业法对于私募股权的规范作用。在普通合伙人的相关义务的规定当中，这些规定对于私募股权投资者和它的经营者，他们之间的权利义务有着非常重要的规范作用。这就是法律的97、98、99条规定，合伙人不得进行财务侵占、违反规定的交易。普通合伙人如果违反了，要承担相关的法律责任。普通的合伙人是企业资金的管理者，具有风险投资的专业知识和技能，一般它是负责实际运营的。而普通合伙人能否起到私募股权运营的作用，这是十分重要的。因此，合伙企业法对于普通合伙人的规范作用，将对私募股权投资基金起到了合理性、合法性。

　　合伙人在合伙协议中约定退伙情形，当发生约定的情形时可以退伙。一般的股东可以实行股权转让的方式实现退出，有限合伙人的退出方式显得更为多样化。因此，有限合伙人可以设立私募股权基金或者是相应地机构的时候，就与合伙协议中根据其投资计划约定相关退伙的事宜，等退伙事宜发生的时候，可以依照法律而退，保证了交易的安全和正常运行。

　　第三，关于合伙企业法对于私募股权发展投资来讲，合伙企业法可能还存在着一些局限性。首先，按照合伙企业法的规定，除法律内容规定外，有限合伙企业应该有2个以上，50个以下的企业设立。这样，合伙企业法限制了私募基金的规模。这是对于私募股权投资发展，一个不小的影响。

　　其次，假设由基金经理作为普通合伙人，按照合伙企业法的规定，基金的经理可以以劳务出资，这是法律所体现的灵活的一面。但是，由于基金的经理，个人要承担无限连带责任，在我国目前还没有个人破产制度的情况下，这样对于基金经理个人则构成了很大的压力。因为自己的劳务，而承担无限连带责任，这样会影响到基金经理的行为，也可能存在不利于私募基金行业发展的情况。

　　第三，按照现行公司法的规定，除法律内容规定外，投资企业将不得承担投资债务的投资人。因此，在目前的法律条件下，私募基金还不能成为普通合伙人。这些，都是我们在考虑私募股权基金在发展的过程中，现行的法律，特别是合伙企业法所存在的，提供合法性、加强规范性、增强合理性方面的内容。但是，还要看到现行的法律制度，在现行的法律制度方面，大力发展私募股权基金，还存在一系列要加以完善、加以研究解决的问题。我的讲演到此结束，谢谢大家！