公司还是合伙

　　李连发：

　　当前对本土PE影响比较大的法律主要有3部。

　　首先是2003年出台的商务部《外商投资创业投资企业管理规定》。这个办法对国内正在运营的PE已经有了影响，很多人按照该办法的相应要求去做。该办法中已经有了“必备投资者”和“其他投资者”的规定，其中，“必备投资者”相当于普通合伙人，“其他投资者”则相当于有限合伙人。这是在当时没有法律的情况下有所突破。

　　2005年11月15号，发改委牵头、十部委推出《创业投资企业管理暂行办法》。这个管理办法操作性很强，很长时间内对国内比较小的创业型投资企业影响很大，比如规定企业只能投资未上市企业的股权，其他资金只能放在银行里，不能炒股票，但可以以一些准股权形式参与，包括次级债等。同时还有一些组合投资的要求，如对单一项目企业的投资不能超过创业企业总资产的20%，及其他分散投资的具体要求。还规定，承诺的实收资本可以分期，第一期只需要一千万，其余资本可以根据项目的需要逐步到位。这些都是比较细的规定。而且，如果创投企业按照这个办法运作，还可以争取到一些财政税收方面的优惠。

　　上述两个法律本土PE有相当影响。

　　最新的《合伙企业法》，规定了有限和特殊有限形式，涉及到承担无限责还是连带的问题，比较接近国外的做法。为了保护合伙人不因其他合伙人过失承担连带责任，可以采取特殊有限形式，普通合伙人免受连带责任。但债权人的利益被削弱。这种背景下，修订的《合伙企业法》提出搞债权人保护自助，这很前沿。合伙人不承担连带责任，但可以搞职业风险基金制度。

　　杨青：

　　PE公司应该是合伙制还是公司制？哪个更好？合伙制优势体现在哪？公司制的优势又体现在哪里？在国外，PE基本上都是合伙制。国内有人认为合伙制不太合适。公司制是以公司的形式存在，存续期比较长。公司制对管理人提供保障，而合伙制则为出资人的保障。

　　如果单从税收角度考虑，深圳的创投政策提供优惠政策，公司制的创投机构税率只有15%。如果投资的是高科技中小企业，总投资70%可以抵扣税款。这样算合伙制的税收利益不见得那么有诱惑力。

　　孙志勇:

　　2007年6月1号实施的《合伙企业法》基础性不错，立法水准也比较高，解决了比较重要的问题，比如合伙问题，包括律师事务所，也解决了不同人承担不同风险的问题。基金业的发展，核心问题是税收，虽然今年所得税改成25%，但与个人20%比起来还是高了，而且双重征税。

　　但合伙企业法中面有一个小漏洞，即普通合伙人入股的时候，可以以公司入股，这实际上规避了个人承担责任。获益时可以把一部分合伙收入转到个人名下，因为现在工商更替和股份转让不收税。比如我投资10美元，增值到100元，企业需要交25%的税，个人大概是25%的所得，加起来大概是百分之四十二三。如果先把股权拨到个人名下，只交20%。解决双重征税的问题目的在于承担无限责任之后，解决一个税的事。现在这个立法没有封住了这个口子。我建议PE公司在合伙协议中一定要把相关约定明确写下来。

　　其次，在PE操作过程中，只说不能让一部分合伙人享受收益和承担亏损，没有说数额和比例。我可以把一些人的投资说成一块钱，这事实上成了一个融资过程，漏洞太大了，权益不匹配。

　　合伙企业法在区分有限合伙和创投放在一起，200人，我觉得这个数低了，因为公司法是2人和50人。200人这个数字是根据信托来的。但合伙企业毕竟不是公司制，现有框架里面没有解决，今后还要解决。

　　我想在此基础上提几个很困惑的事情。第一中国没有认股权和权证，这对PE很不利。认股权和权证对于PE来说很重要，可以降低资金和使用成本。比如我跟你签合同，主要是PE公司和项目公司谈判，我们一般是采用对口协议。我直接交易掉了，没有必要变成股权，然后登记再做，因为这要有很多成本。

　　再有中国不允许代持。我投了钱，放在你名下，但这种做法没有法律保证。金额小还可以，如果是增值速度很高的，从1000万变成3亿的时候，要代持，市场不认可。

　　总之，合伙制避免双重征税，税负可以降到15%，当然降到5%也是可能的。之所以给合伙制企业一部分税收优惠，是为了给企业更多权利施展，当然也意味着更多责任。权利少，责任也少，权利大，责任也大。